شماره پرونده: ه- ع/ 0102281 شماره دادنامه: 140109970906010884 تاریخ: 23/11/1401
شاکی: شرکت هومهرکیان مرسا با مدیرعاملی سید محمد سعید میرباقری
طرف شکایت: بانک مرکزی جمهوری اسلامی ایران
موضوع شکایت و خواسته: ابطال بند 4 بخشنامه 451869/97 مورخ 18/12/1397 و بند 4 بخشنامه 129882/99 مورخ 31/4/1399 بانک مرکزی
شاکی دادخواستی به طرفیت بانک مرکزی جمهوری اسلامی ایران به خواسته ابطال بند 4 بخشنامه 451869/97 مورخ 18/12/1397 و بند 4 بخشنامه 129882/99 مورخ 31/4/1399 بانک مرکزی به دیوان عدالت اداری تقدیم کرده که به هیات عمومی ارجاع شده است متن مقرره مورد شکایت به قرار زیر میباشد:
بخشنامه 451869/97 مورخ 18/12/1397
4- ضمن تاکید بر پیگیری ایفای تعهدات ارزی و اقدام در چارچوب مفاد بخش هفتم مجموعه مقررات ارزی، به اطلاع می رساند در مواردی که اسناد حمل حواله های ارزی پس از مهلت مقرر فوق الذکر واصل گردد، پذیرش اسناد مربوطه منوط به اخذ تعهد از متقاضی مبنی بر پذیرش پرداخت ما به التفاوت و دریافت ما به التفاوت نرخ ارز مترتب از تاریخ تامین ارز تا زمان ارائه اسناد (در صورت افزایش نرخ ارز) و واریز آن به حساب شماره 8002700000022406 نزد اداره معاملات ریالی این بانک بالامانع خواهد بود.
بخشنامه 129882/99 مورخ 31/4/1399 بانک مرکزی
4- در مواردی که اسناد حمل حواله های ارزی پس از مهلت مقرر واصل گردد، پذیرش اسناد مربوطه و رفع تعهد ارزی منوط به اخذ تضامین و وثایق کافی و تعهد از متقاضی مبنی بر پذیرش پرداخت ما به التفاوت ظرف مهلت شش ماه از تاریخ ترخیص و دریافت مابه التفاوت نرخ ارز مترتب از تاریخ تامین ارز تا زمان صدور اعلامیه تامین ارز و واریز آن به حساب مندرج در بند 4 از نامه عمومی 451869/97 مورخ 18/12/1397 بلامانع خواهد بود.
دلایل شاکی برای ابطال مقرره مورد شکایت:
با بند 3-3 قسمت د بخش هفتم مجموعه مقررات ارزی بانک مرکزی جمهوری اسلامی ایران به شماره 01/117132 مورخ 10/5/1401 مغایر است، زیرا کالا در موعد مقرر یعنی قبل از 11 ماه از زمان تامین ارز به صورت ترخیص قطعی وارد کشور شده است.
علت اصلی تاخیر در اسناد حمل بسته شدن مرزهای کشور مبدا حمل به دلیل بیماری پاندمی کرونا میباشد و ناشی از قصور و کوتاهی این شرکت نمیباشد. باز بودن مرزها و امکان تردد کامیون های حمل بار به منظور حمل و نقل کالای مذکور امری اجتناب ناپذیر است.
شرایط به وجود آمده به دلیل بیماری پاندمی کرونا بیانگر شرایط فورس ماژور میباشد چرا که قابل پیش بینی و پیشگیری نبوده است و باز بودن مرز بین کشورها برای حمل کلاً ضروری و اجتناب ناپذیر است و ماده 229 قانون مدنی نیز به صراحت به این نکته اشاره نموده است. "ماده 229 قانون مدنی: اگر متعهد به واسطه حادثه که دفع آن خارج از حیطه اقتدار اوست نتواند از عهده تعهده خود برآید محکوم به تادیه خسارت نخواهد بود."
شیوه حمل کالای مذکور به دلیل فساد پذیری آن به صورت حمل یکسره میباشد و امکان صدور اسناد حمل پیش از بارگیری در مبدا وجود ندارد.
بانک مرکزی جمهوری اسلامی ایران عطف به تبصره یک ماده یک بخشنامه شماره 99/106290 مورخ 12/4/1399 تمهیدات لازم در خصوص عدم شمول ما به التفاوت تاخیر در ارایه اسناد حمل و واردات کالا که ناشی از مشکلات بیماری پاندمی کرونا و تحریم های ظالمانه بوده است برای دریافت کنندگان ارز 42000 ریالی لحاظ نموده، حال آنکه برای دریافت کنندگان ارز نیمایی برای واردات کالای مشابه این تمهیدات لحاظ نگردیده است.
در پاسخ به شکایت مذکور، اداره دعاوی حقوقی به موجب لایحه شماره 278153/01 مورخ 9/11/1401 به طور خلاصه توضیح داده است که:
مطابق مفاد بند "ج" ماده 11 قانون پولی و بانکی کشور، بانک مرکزی به عنوان تنظیم کننده نظام پولی و اعتباری کشور، موظف به تنظیم مقررات مربوط به معاملات ارزی و تعهد یا تضمین پرداخت های ارزی و نظارت بر معاملات ارزی میباشد. همچنین وفق تبصره (2) ذیل ماده (7) قانون مبارزه با قاچاق کالا و ارز، «دولت حدود و مقررات استفاده از ارز را تعیین مینماید.»
وفق بند 15 بخشنامه شماره 15394815/99 مورخ 9/12/1399 تاخیر در ارائه اسناد حمل، با شرایطی از جمله ارائه تاییدیه گمرک ذیربط و ارائه قبض انبار، موجب پرداخت مابه التفاوت نخواهد بود.
وفق بند 5 بخشنامه شماره 14/4/1400 مقرر شد:
«وجوه حواله های ارزی صادره (فارغ از زمان صدور حواله قبل از 28/8/1399) که به علت مشکلات ناشی از تحریم در بانکهای خارجی مسدود گردیده است، در صورت گذشت بیش از یک ماه از تاریخ تامین ارز و عدم امکان برگشت ارز به بانک مرکزی منوط به تایید مراتب توسط هیات مدیره بانک عامل، مبنای تاریخ صدور حواله و محاسبه مهلت مقرر جهت ورود کالا و ارائه اسناد حمل، زمان رفع مسدودی وجوه ارزی با تایید هیات مدیره بانک عامل خواهد بود.»
پرونده کلاسه ه- - ع/0102281 در جلسه مورخه 9/11/1401 هیات تخصصی بانکی مورد تبادل نظر واقع شد که با لحاظ عقیده حاضرین به شرح ذیل اقدام به انشاء رای مینماید:
رای هیات تخصصی مالیاتی، بانکی دیوان عدالت اداری
با عنایت به اختیار اعطایی به بانک مرکزی به موجب قانون پولی و بانکی کشور و قانون عملیات بانکی بدون ربا و با توجه به مفاد آرای متعدد صادره از هیات عمومی دیوان عدالت اداری که ملهم از نظرات شورای محترم نگهبان میباشد و در مواردی که تعهد نامه نوسانات ارزی توسط ذی نفعان و وارد کنندگان کالا، در هنگام ارایه خدمت ارزی و ثبت سفارش و تخصیص و تامین ارز، مورد پذیرش واقع میشود اصولاً مطالبه مابه التفاوت ارز وفق مقررات مدون، فاقد ایراد میباشد و در بخشنامه شماره 00304839 مورخ 18/10/1400 اداره سیاست ها و مقررات ارزی بانک مرکزی به شرح بند 1 آن، به صراحت قید نموده است که اگر در هنگام ارایه خدمت، تعهد نامه از متقاضی اخذ نشده باشد، مطالبه مابه التفاوت موضوعیت ندارد و بخشنامه های مورد شکایت شماره 451869/97 (بند 4) و 129882/99 (بند 4) نیز مبنی بر این دیدگاه تفسیر میشوند و اصولاً حسب مقررات حاکم و بخشنامه اخیر بانک مرکزی صرفاً تعهد نامه در حین ارایه خدمت اولیه به متقاضی، معیار مطالبه مابه التفاوت است نه تعهد نامه ثانویه و متعاقب، فلذا مقررات مورد شکایت با این توصیف مغایرتی با مقررات نداشته به استناد بند ب ماده 84 از قانون تشکیلات و آیین دادرسی دیوان عدالت اداری مصوب 1392 رای به رد شکایت صادر مینماید، رای یاد شده ظرف بیست روز پس از صدور قابل اعتراض از سوی ریاست معزز دیوان عدالت اداری یا ده نفر از قضات گرانقدر دیوان میباشد.
محمّد علی برومندزاده
رئیس هیات تخصصی مالیاتی بانکی
دیوان عدالت اداری