بسمه تعالی
کلاسه پرونده: ه- ع /92/48 شماره دادنامه: 81 تاریخ صدور: 26/11/92
مرجع رسیدگی: هیات تخصصی اراضی، محیط زیست و صنایع
موضوع خواسته: ابطال ماده 10 آییننامه قانون تعیین تکلیف چاه های آب فاقد پروانه بهره برداری به شماره 59080 مصوب 28/10/1390 هیات وزیران
شاکی: آقای سید محمد رضا حسینی فرزند سید علاءالدین
طرف شکایت: هیات وزیران، وزارت نیرو، وزارت جهاد کشاورزی
گردش کار: خلاصه دادخواست شاکی با ذکر دلیل مغایرت مصوبه با قانون یا شرع: شاکی مدعی شده ماده 10 آییننامه قانون تعیین تکلیف چاه های آب فاقد پروانه بهره برداری مصوب 28/1/90 هیات وزیران به شماره 59080 که اشعار می دارد: « چاه های آب کشاورزی فاقد پروانه که بر اساس دستور قضایی و قوانین و مقررات از جمله ماده (24) آییننامه اجرایی فصل دوم قانون توزیع عادلانه آب (مصوب 1363) تا زمان لازم الاجرا شدن قانون پر و مسلوب المنفعه شده اند، مشمول این آییننامه نمی شوند »، مغایر با ماده واحده قانون تعیین تکلیف چاه های فاقد پروانه بهره برداری مصوب 13/4/1389 میباشد. توضیح نحوه مغایرت: بر اساس ماده واحده، شروطی به شرح ذیل برای صدور پروانه بهره برداری چاههای موضوع قانون بیان شده است:1 - قبل از سال 1385 حفر شده باشد 2 - در زمان اجرای قانون فعال باشد 3 - توسط وزارت نیرو و دستگاه های تابعه استانی شناسایی شده باشد 4 - ظرفیت آبی دشت مرتبط را رعایت کرده باشد 5 - حریم چاههای مجاز را رعایت کرده باشد 6 - مضر به حال دیگران نباشد 7 - صدور پروانه، مشروط به اجرای آبیاری تحت فشار. در حالی که در آییننامه موضوع بحث شرط دیگری علاوه بر شروط مذکور در ماده واحده، یعنی « پر و مسلوب المنفعه نشدن چاه قبل از اجرای این قانون » ذکر نشده است و آییننامه مذکور در تعارض با قانون یاد شده این شرط را به عنوان شرط صدور پروانه افزوده است.
خلاصه مدافعات مشتکی عنه: چاههای غیر مجازی که قبل از تصویب « قانون تعیین تکلیف چاههای فاقد پروانه بهره برداری » بر اساس دستور قضایی و طبق قوانین مقررات مربوط، پر و مسلوب المنفعه شده اند، در واقع قبلاً تعیین تکلیف شده اند و چاه تعیین تکلیف نشده موضوع این قانون، محسوب نمی شود و تخصصاً و موضوعاً از شمول آن خارج میشوند، چرا که چاههایی که قبلاً با حکم مراجع قضایی پر و مسلوب المنفعه گردیده اند، بدون تردید در زمان اجرای قانون فعال نیستند و فاقد شرط مصرح در قانون میباشند و بازگشایی مجدد غیر قانونی و مجرمانه این نوع چاهها نیز آنها را واجد وصف « فعال » نمی کند. زیرا چنین بازگشایی به علت غیر قانونی بودن و مغایرت با حکم مرجع قضایی باطل بوده و بر اساس موازین قانونی برای باطل هیچ اثری مترتب نیست و در واقع حکم قانون و حکم مرجع قضایی، شرط فعال بودن را برای همیشه از چنین چاههایی سلب مینماید و اقدام غیر قانونی نمی تواند چنین شرطی را مجدداً برقرار نماید.
نظر استدلالی تهیه کننده گزارش: با توجه به اینکه چاههایی که توسط حکم مراجع قضایی پر و مسلوب المنفعه شده باشد، فاقد وصف فعال بوده و از طرفی ماده واحده استنادی شاکی « فعال » بودن را از شروط صدور پروانه بهره برداری احصاء نموده است، در نتیجه مفاد ماده واحده « قانون تعیین تکلیف چاه های آب فاقد پروانه بهره بردرای » منصرف از چاههای مذکور بوده، مئالاً ماده 10 آییننامه مبحوث عنه، شرط جدید محسوب نشده بلکه تاکید بر اجرای مقررات و شروط قانونی است و هیچ گونه مغایرتی با قانون ندارد. لذا توجهاً به مراتب، عقیده به رد شکایت شاکی در خصوص مورد دارم. امضا تهیه کننده گزارش: محمد علی محمدی
موضوع در جلسه مورخ 12 / 11 / 1392 هیات تخصصی اراضی، محیط زیست و صنایع مطرح، رای هیات به شرح آتی اعلام میگردد.
رای هیات تخصصی
قانون سال 89 با عنوان تعیین تکلیف چاههای تعیین تکلیف نشده انشاء گردیده نتیجتاً تسری به وضعیت چاههایی که تعیین تکلیف شده اند ندارند و ماده 10 آییننامه مورد شکایت چاه مورد نظر را با دستور مقام قضایی تعیین تکلیف شده تلقی نموده است مضافاً برای موضوع به فرض اینکه شمول قانون مذکور باشد با توجه به اینکه در ماده 1 صراحتاً فعال بودن چاه را متذکر شده است موجبات خلاف قانون بودن ماده ی 10 معترض عنه فراهم نیست علیهذا با توجه به مراتب فوق رای به رد شکایت صادر و اعلام میگردد این رای به استناد بند ب ماده 84 قانون دیوان ظرف مدت 20 روز از تاریخ صدور وسیله ریاست کل محترم دیوان عدالت اداری یا ده نفر از قضات محترم دیوان قابل اعتراض در هیات عمومی میباشد.
جعفری ورامینی=رئیس هیات تخصصی اراضی، محیط زیست و صنایع دیوان عدالت اداری