بسمه تعالی
کلاسه پرونده: ه- ع/93/850 دادنامه: 124 تاریخ صدور: 7/4/94 93/ پ/9
مرجع رسیدگی: هیات تخصصی پژوهشی فرهنگی
موضوع خواسته: ابطال بخشنامه شماره 224596 /655 مورخ 30/6/92
شاکی: مریم معمار
طرف شکایت: وزارت بهداشت، درمان و آموزش پزشکی (سازمان غذا و دارو)
گردش کار: خلاصه دادخواست شاکی با ذکر دلیل مغایرت مصوبه با قانون یا شرع: طرف شکایت به موجب صدور یک بخشنامه به شماره 224596/655 مورخ 30/6/92 بخشنامه گذشته خود به شماره 69244/665 مورخ 9/5/92 از آییننامه شرایط تاسیس داروخانه را لغو کرده است که این امر بر خلاف بند الف ماده 44 قانون برنامه پنجم توسعه و بند 5-1 آییننامه شرایط تاسیس داروخانه میباشد.
خلاصه مدافعات مشتکی عنه: طرف شکایت با وجود ابلاغ قانونی اخطاریه پاسخی ارائه نداده است.
نظریه تهیه کننده گزارش: در بند الف ماده 44 قانون برنامه پنجم توسعه آمده است که فرزندان شهدا از کلیه امتیازات و مزایای مقرر در قوانین ومقررات مختلف برای شخص جانباز پنجاه درصد و بالاتر برخوردارند. معاون وزیر و رئیس سازمان غذا و دارو تحت عنوان اصلاحیه آییننامه و ضوابط داروخانه بخشنامه ای به شماره 169244/655 مورخ 9/5/92 صادر می کند که به موجب بند « ب» آن، ماده 2 آییننامه بدین صورت اصلاح میگردد که جانباز 70 درصد و بالاتر خارج از نصاب جمعیتی و به شرط بومی بودن و کسب حداقل امتیاز، برای یک بار اجازه تاسیس داروخانه خواهد داشت و براساس بند الف ماده 44 قانون برنامه پنجم توسعه این تبصره شامل داروساز فرزند شهید نیز میگردد. همان مرجع بلافاصله در تاریخ 30/6/92 به شرح بخشنامه شماره 224596/655 بیان میدارد که بخش نامه شماره 169244/655 مورخ 9/5/92 چون بدون طی مراحل قانونی و امضا وزیر بهداشت درمان و آموزش پزشکی صادر شده است، لغو میگردد و متعاقباً پس از بررسی های کارشناس نسبت به بازنگری و اصلاح آییننامه مربوطه اقدام میگردد نظر به این که: 1- مرجع صادرکننده بخشنامه مورد اعتراض همان مرجع صادر کننده بخشنامه پیشین است و این امر در راستای وظایف قانونی بوده است بنابراین اختیار لغو بخشنامه پیشین خود را دارد. 2- عدم ذکر مفاد یک قانون در بخش نامه موجب ابطال آن نمی گردد و زمانی یک بخش نامه خلاف قانون تشخیص داده میشود که آشکارا یا به طور ضمنی مغایر قانون باشد. اگر در بخش نامه نیاورده است که فرزندان شاهد از همان امتیازاتی که برای جانبازان 70 درصد به بالا درنظر گرفته شده است، بهره مند میشوند، دلیلی بر ابطال نیست و درمقام عمل براساس مفاد قانونی رفتار میشود. پس بخش نامه مغایرتی با قانون مورد ادعا ندارد. 3- بخش نامه هر چند مغایرتی با بند 5-1 آییننامه شرایط تاسیس داروخانه ندارد، اصولاً مغایرت با آییننامه قابل بررسی نمیباشد. بنابر مراتب گفته شده شکایت قابل اجابت نیست و نظر به رد شکایت اعلام میگردد. تهیه کننده گزارش: پیریایی
موضوع در جلسه مورخ 25/3/94 هیات تخصصی پژوهشی فرهنگی مطرح، نظریه هیات به شرح آتی اعلام میگردد.
رای هیات تخصصی
با پذیرش استدلال های موجود در گزارش تهیه کننده گزارش، چون صدور بخش نامه مورد اعتراض در راستای وظایف قانونی مرجع تصویب کننده است و مغایرتی با قوانین موضوعه ندارد، رای به رد شکایت به استناد بند «ب» ماده 84 قانون تشکیلات و آیین دادرسی دیوان عدالت اداری صادر و اعلام میگردد. و رای صادره در محدوده مفاد قانون یاد شده در بازده زمانی بیست روز از تاریخ صدور از سوی رئیس محترم دیوان یا ده نفر از قضات محترم دیوان عدالت اداری قابل اعتراض میباشد.
ذبیح اله واحدیرئیس هیات تخصصی پژوهشی فرهنگی دیوان عدالت اداری