در تاریخ 1399/09/22 خانم ف. ع. به اتفاق پدرش اقای ا. ع. به طرفیت اقای ا. م. ق. دادخواستی به خواسته طلاق بدلیل تخلف زوج از شروط ضمن عقد نکاح تقدیم و به پیوست دادخواست تصویر دادنامه شماره 1406 مورخ 1398/11/17 شعبه 28 دادگاه خانواده مشهد که طی دادنامه شماره 178 مورخ 1399/02/17 شعبه 16 دادگاه تجدیدنظر استان خراسان رضوی مورد اصلاح و تایید قرار گرفته و به موجب ارای مرقوم زوج خوانده ماهیانه به پرداخت مبلغ پنج میلیون ریال بابت نفقه جاریه از تاریخ تقدیم دادخواست در حق زوجه محکوم گردیده و نیز تصویر حکم جلب مورخ 1399/07/24 صادره از شعبه 21 اجرای احکام مدنی شهرستان مشهد و هم چنین تصویر سند ازدواج تقدیم نموده است. دادخواست مطروح حسب الارجاع در شعبه در شعبه 28 دادگاه خانواده شهرستان مشهد ثبت و مورد رسیدگی قرار میگیرد. اقای س. ع. ر. وکیل پایه یک دادگستری با تقدیم وکالتنامه از جانب خوانده (زوج) در جلسه رسیدگی مورخ 1399/10/23 خواهان حضور نیافته لیکن با ارسال لایحه تقاضای رسیدگی نموده است.وکیل خوانده حضور یافته و اظهار داشت موکل نفقه را پرداخت کرده است.و رای د ادگاه را اجرا کرده است.لذا زوجه نمیتواند از این موضوع عدم پرداخت نفقه استفاده نماید. موکل متولد 1376 است.و پسری 23 ساله که هم اکنون کار می کند نیاز به حمایت دارد. تا بتواند زندگی زناشویی اش را نجات دهد نه اینکه زندگی و اینده اش را تخریب نمود. زوج اظهار داشت حاضر به مطلقه نمودن زوجه ام نمی باشم در دوران عقد هستیم لیکن زوجه مدخوله میباشد. من تمام نفقه را پرداخت نمودم. سپس دادگاه قرار ارجاع امر بداوری صادر نموده و مقرر داشته که پرونده اجرایی از شعبه 21 اجرای احکام خانواده مشهد مطالبه گردد. که پس از وصول پرونده اجرایی به کلاسه 19900/21/10939 دادگاه خلاصه ان را در صورتمجلس مورخ 1399/11/05 منعکس نموده که حاکیست محکوم لها خانم ف. ع. و محکوم علیه اقای ا. م. ق. و محکوم به پرداخت ماهیانه پانصد هزار تومان بابت نفقه جاریه زوجه از تاریخ تقدیم دادخواست (1398/10/11) غیر از مسکن و اثاث میباشد. در تاریخ 1399/07/05 به محکوم علیه ابلاغ الکترونیکی شده تا جهت پرداخت نفقه در شعبه 21 اجرای احکام خانواده مشهد حضور یابد محکوم علیه با وصف ابلاغ واقعی اجرای احکام حضور نیافته و اقدامی جهت پرداخت محکوم به ننموده است.محکوم لها طی لایحه مورخ 1399/07/24 تقاضای جلب محکوم علیه را نموده و برگ جلب محکوم علیه به تاریخ 1399/07/24 جهت پرداخت محکوم به بمبلغ 46/152/900 ریال که تا تاریخ 1399/07/11 محاسبه شده و اینکه ماهیانه مبلغ پنج میلیون ریال بمبلغ مذکور اضافه میشود. بابت نفقه در حق محکوم لها صادر شده است.و برابر فیش و اعلامیه واریز شماره 100504 مورخ 1399/10/22 مبلغ 61/152/900 ریال به حساب سپرده اجرای احکام مدنی توسط محکوم علیه واریز گردیده است.و نیز نیم عشر دولتی به حساب درامد نیم عشر اجرای احکام واریز گردیده و سپس به نیروهای انتظامی مشهد در تاریخ 1399/10/22 اعلام گردیده که از برگ جلب مورخ 1399/07/24 در خصوص محکوم علیه اقای ا. ق. رفع اثر و لغو شده است. در این اثنا خانم ف. ر. وکیل پایه یک دادگستری با تقدیم وکالتنامه از جانب خواهان (زوجه) اعلام وکالت نموده است. در جلسه رسیدگی مورخ 99/12/2 که با حضور وکلای طرفین تشکیل گردیده وکیل زوجه اظهار داشت خواسته به شرح دادخواست و صورتجلسات قبل میباشد. اطلاعی نداشتم که پدر موکل را باید در دادگاه حاضر نمایم در هرحال بدلیل تخلف زوج از بند یک از شروط ضمن عقد تقاضای طلاق دارم. و موکل حاضر است.یکعدد سکه از مهریه را در قبال طلاق به زوج بذل نماید. در دوران عقد میباشند و لیکن رابطه زناشویی با همسرش داشته و مدخوله میباشد. و باردار نمیباشد. جهیزیه نداشته است.در خصوص نفقه اقدام و انرا میخواهد نسبت به سایر حقوق مالی اش ادعایی ندارد. وکیل زوج اظهار میدارد. موکل حاضر به مطلقه نمودن زوجه اش نمیباشد. و سایر دفاعیات به شرح صورتجلسه قبل میباشد. و موکل چون مریض بوده نتوانسته داورش را در دادگاه حاضر نماید. در صورت اعطای مهلت داور خود را حاضر خواهم نمود.دادگاه به جهت اینکه زوجه کمتر از 18 سال سن دارد. حضور ولی او را در جلسه دادرسی ضروری تشخیص داده و در جلسه بعدی مورخ 1399/12/11 پدر زوجه در دادگاه حضور یافته و اظهار داشت من هم به طلاق دخترم با بذل یک عدد سکه از مهریه موافق می باشم. داوران منتخب زوجین هریک نظریه کتبی خود را که حاکی از عدم حصول سازش بین طرفین بود تقدیم داشته اند سرانجام دادگاه ختم رسیدگی را اعلام و پس از اظهار عقیده قاضی مشاور به موجب دادنامه شماره 1153 مورخ 1399/12/19 با اعلام اینکه به موجب پرونده اجرایی تمام نفقه زوجه پرداخت شده است.لذا با لحاظ نظریه قاضی مشاور دعوی خواهان را غیر وارد تشخیص و حکم به رد دعوی خواهان صادر نموده است. وکیل خواهان نسبت به دادنامه صادره تجدیدنظر خواهی نموده که پس از تبادل لایحه و وصول پرونده به مرجع تجدیدنظر *رضوی شعبه شانزدهم دادگاه تجدیدنظر حسب الارجاع در وقت فوق العاده به موضوع رسیدگی و طی دادنامه شماره 1663853 مورخ 1400/02/25 اعتراض تجدیدنظر خواه را غیر موجه تشخیص و ضمن رد ان به استناد ماده 358 قانون ایین دادرسی مدنی دادنامه تجدیدنظر خواسته را تایید نموده است. دادنامه اخیرالذکر در تاریخ 1400/02/28 بوکیل زوجه ابلاغ شد و نامبرده در تاریخ 1400/03/16 با تقدیم دادخواست نسبت به ان فرجامخواهی نموده که پس از طی تشریفات قانونی و وصول به دیوان عالی کشور جهت رسیدگی به این شعبه ارجاع گردیده است. دادخواست فرجامی به هنگام شور قرائت میگردد.
هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش اقای ح. ع. عضو ممیزو ملاحظه اوراق پرونده در خصوص دادنامه شماره 1663853- 1400/02/25 فرجام خواسته مشاوره نموده چنین رای می دهد:
فرجامخواهی وکیل فرجامخواه خانم ف. ع. نسبت به دادنامه شماره 1. 853 مورخ 1400/02/25 شعبه شانزدهم دادگاه تجدیدنظر استان خراسان رضوی متضمن تایید دادنامه شماره 1153- 99 صادره از شعبه 28 دادگاه خانواده شهرستان مشهد که به موجب ان به لحاظ عدم احراز تخلف زوج (فرجامخوانده) از بند یک از شروط ضمن العقد مندرج در سند نکاحیه حکم بر بطلان دعوی طلاق خواهان (فرجامخواه) اصدار یافته است.با توجه به جامع اوراق پرونده مالا وارد و موجه است.زیرا زوجه فرجامخواه به شرح دادخواست نخستین و توضیحات بعدی در جلسات دادرسی به علت عدم پرداخت نفقه از سوی زوج و تخلف نامبرده از شرط مندرج در سند نکاحیه صدور حکم طلاق را خواستار گردیده است. پیوست پرونده و محتویات پرونده اجرایی که خلاصه ان در صورتمجلس دادگاه منعکس گردیده دلالت بر این دارد. که زوج فرجامخوانده به موجب دادنامه قطعیت یافته شماره 1406- 98 صادره از شعبه 28 دادگاه خانواده مشهد به پرداخت نفقه جاریه از تاریخ 1398/10/11 از قرار ماهیانه مبلغ پنج میلیون ریال (غیر از مسکن و اثاث البیت) در حق زوجه فرجامخواه محکوم گردیده و علیرغم صدور اجراییه و ابلاغ ان و تشکیل پرونده اجرایی و اقدامات بعدی اجرایی از جمله صدور دستور جلب محکوم علیه تا تاریخ تقدیم دادخواست طلاق در پرونده حاضر (1399/09/22) هیچ اقدامی جهت پرداخت نفقه مورد حکم استحقاقی زوجه که به صورت معوق در امده و مربوط به مدت حدود یازده ماه بوده به عمل نیاورده و پس از صدور اجراییه به تکلیف قانونی خود در پرداخت نفقه استحقاقی زوجه عمل ننموده و اقدامات اجرایی خود در الزام نامبرده به اجرای حکم صادره و پرداخت نفقه مورد حکم زوجه موثر واقع نشده است.بنابراین در تاریخ تقدیم دادخواست طلاق از طرف زوجه تخلف زوج فرجامخوانده از بند یک از شروط مندرج در قباله نکاحیه و تحقق شرط وکالت در طلاق برای زوجه ثابت و مدلل بوده و این حق برای زوجه ایجاد گردیده که با اعمال وکالت در طلاق حاصل از تحقق شرط ضمن عقد نکاح خود را مطلقه نماید. و اقدام زوج به پرداخت نفقه معوقه زوجه بعد از تقدیم دادخواست طلاق از طرف زوجه و در جریان رسیدگی بدعوی طلاق موثر در مقام نبوده و اثار مترتب بر تخلف نامبرده از شرط ضمن عقد نکاح و نیز حق مکتسبه زوجه در اعمال وکالت در طلاق را زایل و منتفی نمی سازد بنابراین و به لحاظ ثبوت تخلف زوج از بند یک از شروط ضمن العقد مندرج در قباله نکاحیه و تحقق شرط وکالت در طلاق برای زوجه استحقاق زوجه برخواسته طلاق مطروحه قانونی و موجه بوده و از این رو دادنامه های بدوی و فرجامخواسته که بدون توجه به مراتب مرقوم در طلاق اصدار یافته خلاف دلایل و موجود در پرونده بوده و با موازین و مقررات قانونی مغایرت داشته و قابلیت ابرام ندارد. لذا مستندا به بند 2 و قسمت اخیر بند 5 ماده 371 و بند ج ماده 401 قانون ایین دادرسی مدنی ضمن نقض دادنامه فرجامخواسته رسیدگی مجدد به شعبه دیگر دادگاه تجدیدنظر استان خراسان رضوی به عنوان شعبه همعرض ارجاع میگردد. تا با توجه به دلایل و پیوست پرونده و استدلال مرقوم در فوق نسبت به صدور رای مقتضی اقدام نماید.
شعبه هشتم دیوان عالی کشور
رئیس شعبه: ح. ع. مستشار: ح. م. ه.