دعوای فسخ نکاح به دلیل تدلیس

خلاصه جریان پرونده:

در این پرونده اقای ا. ب. به وکالت از ک. ش. در مورخه 96/8/1 با تقدیم دادخواست به خواسته بطلان نکاح (اعلام بطلان عقد ازدواج دائم نکاحنامه 20503 مورخه 91/3/5) به طرفیت خانم ا. ا. م. طرح دعوی نموده است. در متن دادخواست امده عقد ازدواج بین یک فرد مذکر و مونث صورت می‌گیرد در حالی که در عقد مذکور هر دو نفر مونث بوده اند و زوجه به این امر اگاه بوده و در یک دانشگاه تحصیل می کرده اند و خواهان با نام ف. ش. (ک.) حاضر به تغییر جنسیت می‌گردد. ولی جراحی بر روی وی صورت نمی گیرد. و گواهی پزشکی نیز اینگونه نظر داده است. نامبرده یک مورد اختلال هویت جنسیتی است.که در 88/12/10 در کمیسیون روانپزشکی قانونی با درخواست وی مبنی بر عمل تغییر جنسیت موافقت شد و در 89/8/19 تحت عمل جراحی اولیه با برداشتن رحم و تخمدانها و در 91/2/10 تحت عمل جراحی تخلیه پستانها قرار گرفته ولی جراحی بعدی جهت تعبیه بیضه ها و الت رجولیت هنوز انجام نگرفته و اندام تناسلی خارجی نامبرده مونث است.ولی از لحاظ هویتی و روحی و روانی مذکر محسوب می‌گردد. لذا موکل در زمان عقد فاقد الت رجولیت و بیضه بوده که به این فرد از نظر پزشکی و شرعی مرد اطلاق نمی گردد. و نکاح مونث با مونث برخلاف فقه امامیه است. و عقدی که مطابق قانون نباشد. (ماده 365 قانون مدنی) و ماده 348) باطل است. پاسخ استفتایات ایات عظام عبارتند از 1- ع. م. د.: نکاح دائم شخص مذکور با جنس مونث جایز نیست استصحاب مونث بودن وی می‌باشد. 2- م. ش.: با توجه به اینکه تغییر جنسیت صوری است.نه واقعی او همچنان زن محسوب شده و ازدواجش با زن دیگر باطل است.کپی استعلام از ایات عظام ضم دادخواست می‌باشد. شعبه *در مورخه 96/8/13 تشکیل جلسه داده خواهان و وکیل وی حضور یافته لیکن خوانده حاضر نشده است. وکیل خواهان مطالب را به شرح دادخواست بیان نموده است. مطابق دادنامه 379 مورخه 95/4/6 شعبه *با احراز عسر و حرج خانم ا. ا. م. از جهت ضرب و جرح وی توسط زوج اقای ک. ش. و اختلال جنسیت حکم طلاق صادر نموده که مورد تایید شعبه *و ابرام شعبه *از این جهت که عسر و حرج زوجه با توجه به ضرب و شتم وی محرز است.گردیده است. (دادنامه *مورخه 96/3/7 شعبه *) اقای ف. ز. به عنوان وکیل خانم ا. م. در جلسه حاضر و ضمن تقدیم لایحه اعلام کرده در مقابل استفتایات خواهان فتاوی دیگری نیز وجود دارند. که خلاف ان است. ضمن اینکه وقتی قانون تکلیف را روشن نموده نوبت به فتوای نمی رسد از جمله صدور حکم طلاق که مورد تایید دیوان هم قرار گرفته است. شعبه *با اخذ نظریه مشاور ختم رسیدگی را اعلام و به موجب دادنامه شماره *مورخه 96/8/24 با این استدلال که صدور حکم طلاق نشان از پذیرش صحت نکاح دارد. حکم بر بطلان دعوی خواهان صادر نموده است. اقای ا. ب. به وکالت از ک. ش. نسبت به دادنامه اعتراض نموده و شعبه *درمورخه 96/11/14 تشکیل جلسه داده است. وکیل تجدیدنظرخواه به لایحه خود استناد و عکس های گذشته زوجین که هر دو مونث بوده اند اشاره نموده است.و فتاوی ارائه شده که حکایت از بطلان عقد دارد. وکیل فرجامخوانده نیز در دفاع لایحه تقدیم نموده است.نهایتا شعبه *نیز با توجه به صدور رای طلاق و اجرای ان و تغییر جنسیت قانونی و غلبه مردانگی وی و تغییر نام و اسناد سجلی زوج نهایتا دادنامه بدوی را تایید نموده است. اقای ا. ب. به وکالت از ک. ش. از دادنامه فرجامخواهی نموده که مفاد لایحه وی عمدتا مطالبی است.که در متن دادخواست و جلسات دادرسی و لوایح قبلی بیان شده است. متن کامل لایحه ایشان در زمان شور قرائت می‌گردد.

هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش اقای س. م. ت. عضو ممیز و اوراق پرونده در خصوص دادنامه شماره *- 96/11/8 فرجام خواسته مشاوره نموده چنین رای می دهد:

رای شعبه

فرجام خواهی اقای ک. ش. با وکالت ا. ب. نسبت به دادنامه شماره *مورخه 96/11/8 صادره از شعبه *که به موجب ان با تایید دادنامه بدوی صادره از شعبه *حکم بر بطلان دعوی فرجامخواه از جهت درخواست بطلان نکاح مشارالیه با فرجامخوانده خانم ا. ا. م. صادر گردیده وارد و موجه نمی‌باشد. و دادنامه فرجامخواسته با توجه به گزارش پزشکی قانونی و تغییر شرایط جسمی فرجامخواه و تغییرات شناسنامه ای و وضعیت ظاهری مطابق مقررات و موازین قانونی صادر و ایراد و اعتراض موجه و موثری که موجبات نقض دادنامه فرجامخواسته را مطابق مقررات مندرج در ماده 371 قانون ایین دادرسی مدنی ایجاب نماید. ازناحیه وکیل مشارالیه ارائه نگردیده است. لذا با استناد به مواد 370 و 396 قانون مارالذکر با رد فرجامخواهی به عمل امده، دادنامه فرجام خواسته تایید و ابرام می‌گردد.

با قطعیت دادنامه صادره خانم ف. د. به وکالت از ک. ش. در مورخه 1400/09/02 با تقدیم دادخواست به خواسته اعاده دادرسی نسبت به دادنامه شماره *صادره از شعبه *تقاضای رسیدگی نموده و اعلام کرده موکل طبق نظریه مورخه 1400/08/17 به شماره 1400/528 دارای جنسیت مونث بوده و زن میباشد. و ازدواج دو همجنس باطل است. این نظریه اخیرا تحصیل شده و مکتوم بوده و اظهارات خلاف واقع خوانده که با حیله و تقلب که موکل را مرد جلوه داده لذا با استناد به بند 7 و 5 ماده 426 قانون ایین دادرسی مدنی تقاضای قبولی اعاده دادرسی و جلب نظر کارشناس را دارد. شعبه *در مورخه 1400/09/18 تشکیل جلسه داده است.وکیل خواهان اعلام کرده دلیل من بند 5 و 7 ماده 426 است.و تامین دلیلی که انجام شده در مورد بند 7 و در مورد بند 5 حیله و تقلب خوانده در طول دادرسی و زمان عقد است. که موکل مرد اعلام شود. و مونث بودن وی مخفی نگه داشته شده است.وکیل خوانده گفته مدرک جدید اخیرا به دست اورده و زمان رسیدگی نبوده تا مخفی باشد. و مشمول بند 7 نیست و در مورد حیله و تقلب هم محکومیت برای موکل ایجاد نشده است. ضمن اینکه خواهان خودش رفته تغییر جنسیت داده و شناسنامه مردانه گرفته است.و سند سجلی خود را همه جا ارائه می کرده و طبق سند رسمی ایشان مرد است.تقاضای رد دادرسی را دارم. دادگاه با ختم دادرسی به موجب دادنامه شماره *مورخه 1400/09/20 با این استدلال که 1- حکمی دال بر اثبات حیله و تقلب طرف مقابل صادر نشده 2- مدرک ارائه شده باید در زمان دادرسی مکتوم باشد. و اخیرا اخذ شده است.قرار رد اعاده دادرسی را صادر نموده است.خانم ف. د. به وکالت از ک. ش. از دادنامه فرجامخواهی نموده که متن لایحه تقدیمی ایشان و پاسخ وکیل فرجامخوانده ع. ح. در زمان شور قرائت می‌گردد.

هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش اقای س. م. ت. عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده در خصوص دادنامه شماره 000 *00/9/20 فرجامخواسته مشاوره نموده چنین رای می دهد.

رای شعبه

فرجامخواهی خانم ف. د. به وکالت از ک. ش. نسبت به دادنامه شماره *مورخه 1400/09/20 صادره از شعبه *که به موجب ان قرار رد اعاده دادرسی فرجامخواه از دادنامه قطعی صادره از دادگاه مذکور صادر گردیده وارد و موجه نمیباشد. و دادنامه فرجامخواسته باتوجه به استناد فرجامخواه به بند 5 و 7 ماده 426 قانون ایین دادرسی مدنی و استدلال دادگاه تجدیدنظر از جهت عدم اثبات یا احراز حیله و تقلب از ناحیه فرجامخوانده و مکتوم نبودن مدرک ارائه شده در زمان دادرسی اولیه مطابق مقررات و موازین قانونی صادر و ایراد و اعتراض موجه و موثری که موجبات نقض دادنامه فرجامخواسته را مطابق مقررات مندرج در ماده 371 قانون ایین دادرسی مدنی ایجاب نماید. از ناحیه وکیل فرجامخواه ارائه نگردیده است. لذا مستندا به مواد 370 و 396 قانون مارالذکر با رد فرجامخواهی به عمل امده دادنامه فرجامخواسته راتایید وابرام می نماید./ا401/1/15

شعبه *

رئیس شعبه: ج. ق. مستشار: س. م. ت.