هیات تخصصی اداری و استخدامی
شماره پرونده: ه- ع/ 96/ 226 دادنامه: 297 تاریخ: 17/11/96
شاکی: آقای غلامرضا عابدین زاده
طرف شکایت: سازمان اداری و استخدامی کشور
موضوع شکایت و خواسته: ابطال نامه شماره 24233/90/23 مورخ 28/9/90
متن مقرره مورد شکایت: 1- با عنایت به عبارت « حقوق و مزایای مستمر » مذکور در ماده 107 قانون مدیریت خدمات کشوری و اینکه فوق العاده اضافه کار ساعتی کارمندان مشترک صندوق تامین اجتماعی از مصادیق « حقوق و مزایای مستمر » به شمار نمی رود و لذا از تاریخ لازم الاجرا شدن این قانون (1/1/88) اضافه کار ساعتی کارمندان مورد بحث در تعیین میزان پاداش پایان خدمت آنان قابل احتساب نبوده است. 2- با عنایت به نامه شماره 54488/12336 مورخ 11/3/90 قائم مقام معاون حقوقی رئیس جمهور مبنی بر فقدان مجوز برای کسر حق بیمه از اضافه کار کارمندان مشمول قانون تامین اجتماعی شاغل در دستگاه های اجرایی بدینوسیله نامه شماره 23876/90/231 مورخ 3/5/90 این دفتر کان لم یکن اعلام میشود.
دلایل شاکی برای ابطال مقرره مورد شکایت: مفاد نامه با ماده 59 قانون برنامه پنجم توسعه و تبصره ماده 106 قانون مدیریت خدمات کشوری در تضاد بوده و خارج از حدود اختیارات مقام صادر کننده میباشد.
خلاصه مدافعات طرف شکایت: نظریه مذکور جنبه مشورتی داشته و لازم الرعایه توسط دستگاه های اجرایی نمیباشد و متعاقباً توسط همان مرجع با هماهنگی با معاونت حقوقی رئیس جمهور در محتوا مورد اصلاح قرار گرفته است که این اختیار نیز برای امور حقوقی وجود داشته است با توجه به عدم ابطال بخشنامه 5271/93/200 مورخ 17/4/93 طی دادنامه 1392-1402 مورخ 10/9/93 هیات عمومی دیوان عدالت اداری در فرض ابطال این نظریه، حقی برای شاکی ایجاد نخواهد شد.
نظریه تهیه کننده گزارش: بند یک نامه، مخالف ماده 59 قانون برنامه پنجم توسعه میباشد از این جهت که حکم مقرر در آن اطلاق داشته و شامل افرادی که قبل از 1/1/88 از اضافه کار آنان کسورات کسر شده نیز میشود در حالی که در ماده 59 اضافه کار مستخدمین که قبل از 1/1/88 کسورات کسر گردیده در پاداش پایان خدمت قابل احتساب بوده است لذا اطلاق حکم مقرر برخلاف قانون بوده و بند 1 از این جهت قابل ابطال میباشد نظریه مذکور به لحاظ اینکه از یک مرجع بالادستی صادر شده در دستگاه های اجرایی مورد استناد قرار گرفته و چون متضمن قاعده آمره است لذا مشورتی نبوده و قابل طرح میباشد. بند 2 مخالفتی با قانون نداشته چرا که حکم مقرر در ماده 59 قانون برنامه پنجم توسعه مفید کسر کسورات از اضافه کار نمیباشد لذا قابل ابطال نمیباشد.تهیه کننده گزارش:هدایتی
نظریه اکثریت هیات تخصصی اداری و استخدامی:بند 1 بخشنامه صرفاً ناظر به بعد از 1/1/88 بوده و دقیقاً بیان حکم ماده 59 بوده و مغایرتی با قانون ندارد.
نظریه اقلیت: (یک نفر) عقیده دارد که بند 1 بخشنامه اطلاق داشته و ناظر به افرادی که قبل از 1/1/88 نیز از اضافه کار آنان کسورات کسر گردیده نیز میشود لذا از این جهت مغایر با ماده 59 قانون برنامه پنجم توسعه میباشد.
در ارتباط با بند 2 بخشنامه با لحاظ اینکه الزام قانونی بر کسر کسور بازنشستگی از فوق العاده اضافه کاری وجود ندارد اعضای حاضر بالاتفاق عقیده بر عدم ابطال دارند.
رای هیات تخصصی
در خصوص شکایت آقای غلامرضا عابدین زاده فرزند غلامحسین به طرفیت معاونت توسعه مدیریت و سرمایه انسانی رئیس جمهور به خواسته لغو نامه شماره 24233/90/23 مورخ 28/9/1390، نظر به اینکه بند 1 بخشنامه ناظر به عدم احتساب اضافه کار از 1/1/88 به بعد در پاداش پایان خدمت بوده و این حکم منطبق با مقررات حاکم در قانون مدیریت خدمات کشوری و ماده 59 قانون برنامه پنجم توسعه بوده و بند 2 نیز که مبین عدم کسر کسورات از اضافه کار میباشد نیز بیان مقررات حاکم در قانون مدیریت خدمات کشوری بوده و مغایرتی با ماده 59 قانون برنامه پنجم توسعه نیز ندارد چرا که در ماده 59 حکمی در خصوص کسر کسورات از اضافه کار بیان نشده است. علیهذا با توجه به مراتب مذکور بخشنامه را قابل ابطال ندانسته مستنداً به بند ب ماده 84 قانون تشکیلات و آیین دادرسی دیوان عدالت اداری رای به رد شکایت صادر و اعلام میگردد.رای صادره ظرف بیست روز از تاریخ صدور از سوی رئیس دیوان یا ده نفر از قضات دیوان عدالت اداری قابل اعتراض میباشد. تذکر: در خصوص خواسته موردی شاکی مطابق با دادنامه شماره 3115 - 15/12/95 از شعبه 25 بدوی حکم به ورود شکایت صادر گردیده است.
سیدکاظم موسویرئیس هیات تخصصی اداری و استخدامی دیوان عدالت اداری