رابطه مراجعه به دادگاه برای دریافت نفقه و عسر و حرج زوجه

در این پرونده ی. ض ن. در مورخه 99/4/5 با تقدیم دادخواست به خواسته طلاق با توجه به عسر و حرج و شرط بند یک عقد به طرفیت ا. ع. طرح دعوی نموده و اعلام کرده در 91/12/26 با خوانده ازدواج نموده لیکن به دلیل اختلاف من و دخترم را از 97/11/1 از خانه بیرون کرده و نفقه نداده است. به موجب دادنامه مورخه 99/2/28 (ص 2) زوج به پرداخت نفقه زوجه از 97/11/1 لغایت 99/1/31 و نفقه جاریه ماهانه فرزند مشترک محکوم گردیده است. به موجب دادنامه مورخه 98/10/1 شعبه *زوج به اتهام ترک انفاق زوجه به دو سال حبس با تخفیف به یکماه محکوم شده است.ص 3 شعبه *در 99/4/16 تشکیل جلسه داده است. خواهان به مفاد دادخواست اشاره نموده و وکیل وی به ترک انفاق و صدور حکم قطعی و اینکه تاکنون نفقه پرداخت نشده استناد نموده است. دعوی تمکین زوج نیز رد شده است. دادگاه قرار ارجاع به داوری صادر نموده است. داور زوجه نظر به عدم صلح و سازش داده است.ص 21) داور زوج نیز نظر به عدم امکان سازش داده است. ص 29 و اعلام کرده زوج راضی به طلاق است. و حاضر است.حقوق زوجه را پرداخت نماید. حکم جلب زوج در خصوص عدم پرداخت نفقه در *صادر شده است.ص 37) کارشناس میزان نفقه اجرت المثل را تعیین نموده است. ص 39 دادگاه به موجب دادنامه شماره *99/6/30 باتوجه به نظریه داوران و عدم حضور زوج و دفاع از ادعای زوجه حکم طلاق زوجه را صادر و مقرر نموده 1- مهریه به نرخ روز و نفقه جاری و ایام عده و فرزند مطابق دادنامه پرداخت شود. رای غیابی اعلام شده است. اقای ا. ع. در 99/9/10 واخواهی نموده است. ابلاغ 99/6/31 بوده است. دادگاه بدوی در 99/9/25 تشکیل جلسه داده است. زوج گفته حکم تمکین صادر شده و زوجه حاضر به برگشت نیست. نفقه را در 99/6/16 پرداخت نمودم. زوجه گفته: من را مورد ضرب و شتم قرار می داد تفاهمی نداریم. زوجه گفته هنوز هم حاضر به زندگی هستم. دادگاه به موجب دادنامه شماره *99/9/25 با قبول واخواهی و نقض دادنامه غیابی حکم به رد دعوی زوجه صادر نموده است. وکیل زوجه نسبت به دادنامه اعتراض نموده است. و شعبه *به موجب دادنامه شماره *1400/01/15 دادنامه بدوی را تایید نموده است. اقای خ. ا. به وکالت از زوجه فرجامخواهی نموده و اعلام کرده 1- رای بدوی ابلاغ واقعی شده و غیابی نبوده است. حضور در جلسه دادگاه بدوی ص 34 به زوج از طریق سامانه ابلاغ شده است.دادنامه بدوی (غیابی) به شرح ص 44 به زوج در 99/6/31 در سامانه ابلاغ ارسال شده است. مدیر دفتر دادگاه بدوی به شرح ص 46 دادنامه را قطعی اعلام و به دفترخانه ابلاغ نموده است. واخواهی در 99/9/10 ثبت شده است.ص 53) وکیل زوجه همچنین به سه سال جدایی جسمانی زوجین و عدم پرداخت نفقه همسر فرزند علیرغم صدور حکم اشاره نموده که پس از جلب فقط نفقه گذشته پرداخت شده است. که متن کامل لایحه ایشان و پاسخ فرجامخوانده در زمان شور قرائت می‌گردد.

هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش اقای س. م. ت. عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده در خصوص دادنامه شماره *00/1/15 فرجامخواسته مشاوره نموده و چنین رای می دهد.

فرجامخواهی اقای خ. ا. به وکالت از ی. ض ن. نسبت به دادنامه شماره *مورخه 1400/01/15 صادره از شعبه *که به موجب ان با تایید دادنامه بدوی صادره از شعبه *حکم به رد دعوی فرجامخواه از جهت درخواست صدور حکم طلاق به لحاظ تحقق شرط و عسر وحرج صادر گردیده است.از لحاظ شکلی و ماهوی دارای نقص بوده و قابلیت نقض دارد. زیرا 1- وقت دادرسی در مرحله بدوی مطابق برگ 34 پرونده به زوج ابلاغ شده لیکن در جلسه دادگاه حاضر نشده است. 2- دادنامه علیرغم ابلاغ وقت دادرسی حضوری تلقی می‌شود. لیکن غیابی اعلام شده است. و دادنامه غیابی نیز مطابق برگ 44 پرونده در *در سامانه ابلاغ برای زوج ارسال شده است. 3- علیرغم ارسال دادنامه و ابلاغ ان به سامانه برای زوج ایشان در *واخواهی نموده که خارج از مهلت قانونی است. اولا مطابق مفاد ماده 13 ایین نامه نحوه استفاده از سامانه ابلاغ و تبصره های ذیل ان ابلاغ از طریق سامانه واقعی تلقی میشود. مگر اینکه زوج مطابق تبصره 2 ماده فوق ثابت نماید. به علت نقص سامانه نتوانسته از ابلاغ مطلع شود. که چنین ادعایی از ناحیه وی نیز مطرح و یا اثبات نشده است. و دادگاه تجدیدنظر باید ابتدا به این موضوع رسیدگی نماید. 4- مدیر دفتر دادگاه بدوی به شرح ص 46 دادنامه بدوی را قطعی اعلام و جهت اجرای به دفتر ثبت طلاق اعلام نموده است. ثانیا از نظر ماهوی 1- زوج به پرداخت نفقه معوقه زوجه و فرزند مشترک از 97/11/1 لغایت 99/1/31 محکوم گردیده و با صدور حکم جلب نیز نفقه پرداخت نشده است. و شرط محقق گردیده و متعاقبا زوجه درخواست طلاق نموده لیکن زوج بعد از صدور حکم اولیه طلاق و درخواست واخواهی مدعی پرداخت نفقه معوقه در *شده است. 2- بر فرض اینکه به نظر دادگاه با پرداخت نفقه هم شرط محقق نباشد. که پذیرفته نیست حداقل برای زوجه ای که باید برای دریافت نفقه دو ساله خود و فرزند ش به محاکم مراجعه و با الزام و جلب زوج و اصرار به طلاق بتواند نفقه را دریافت نماید.. قطعا عسر وحرج ایجاد می‌شود. 3- از طرفی زوج به موجب دادنامه کیفری مورخه 98/10/1 صادره از شعبه *به اتهام ترک انفاق نیز محکوم گردیده و حکایت از این دارد. که از پرداخت نفقه جاریه نیز استنکاف می نموده است. 4- دعوی تمکین زوج رد شده است. 5- داوران نظر به عدم سازش داده اند و داور زوج اعلام کرده زوج حاضر به طلاق می‌باشد. و این نظریه مورد بررسی قرار نگرفته است. مضافا به اینکه دادگاه مطابق ماده 27 قانون حمایت خانواده نیز در رد نظریه داوری مستدلا اعلام نظر ننموده است. 5- زوجه علیرغم اینکه در دادگاه تجدیدنظر اعلام کرده راضی به ادامه زندگی است. لیکن با شرایط موجود همچنان اصرار به عسر وحرج خود و طلاق دارد. بدیهی است.که به خواسته وی باید رسیدگی شود. لذا باتوجه به مراتب ذکر شده مستندا به بند 5 ماده 371 و بند الف ماده 401 قانون ایین دادرسی مدنی دادنامه فرجامخواسته را نقض و پرونده را جهت رسیدگی مجدد به دادگاه صادر کننده رای منقوض ارجاع می نماید./ا400/5/12

شعبه *

رئیس شعبه: ج. ق. مستشار: س. م. ت.