تاریخ دادنامه قطعی: 1393/07/20
شماره دادنامه قطعی: ---
پیام: رسمیت و مشروعیت جلسه رسیدگی در دادگاه خانواده، منوط به حضور مشاور قضایی زن بوده و در صورت عدم حضور وی، حضور قاضی مشاور مرد،الزامیست. با توجه به آمره بودن این قاعده، عدم رعایت آن، از موجبات نقض رای صادره در دیوان عالی کشور است.
شماره پرونده: --- شماره دادنامه: --- تاریخ: 1393/07/20
خلاصه جریان پرونده
در تاریخ 1391/09/13 خانم ز. ر. فرزند ف.الف. به طرفیت همسرش آقای م. ر. فرزند ر.الف. دادخواستی به خواسته تقاضای صدور گواهی عدم امکان سازش جهت طلاق به علت عسر و حرج و ندادن نفقه به مدت سه سال تسلیم دادگستری همدان نموده که به شعبه سوم دادگاه ارجاع شده است. خواهان در دادخواست خود توضیح داده که در تاریخ 1377/08/28 به عقد ازدواج خوانده دعوی درآمده ولی ایشان از پرداخت نفقه به مدت سه سال امتناع ورزیده و حکم قطعی در این رابطه صادر شده است در نتیجه در عسر و حرج قرار گرفته و نقض تعهد نیز شده است زیرا خوانده (زوج) تعهد به دادن وکالت طی دادنامه شماره --- نموده تا در صورت تخلف، مشارالیها (زوجه) بتواند در طلاق با حق توکیل اقدام کند و طبق دادنامه، اعتیاد ایشان نیز محرز شده لذا با توجه به بندهای 1 - 2 - 7 - 9 وکالت نامه مستدعی طلاق است. خواهان تصویر مصدق دادنامه شماره --- - 1388/03/06 صادره از شعبه دهم دادگاه حقوقی همدان را ضمیمه دادخواست نموده که دلالت دارد: خانم ز. ر. به طرفیت آقای م. ر. (همسرش) دادخواست طلاق داده و در جلسه 1388/03/03 دادگاه با حضور طرفین (زوجین) تشکیل شده و آنان تقاضای گزارش اصلاحی نمودهاند و طی شرایط ذیل الذکر زوج به زوجه وکالت در طلاق با حق توکیل به غیر داده تا در صورت تخلف زوج از شرایط مقرره، زوجه بتواند خود را مطلقه نماید، شرایط مقرره فی مابین آنان به این شرح است 1 - زوج متعهد گردید از تاریخ صدور گزارش اصلاحی ( 1388/03/06 ) به بعد اعتیادش را ترک نماید 2 - زوج متعهد شد نفقه متعارفه زوجه را پرداخت کند 3 - زوج متعهد شد نسبت به زوجه حسن اخلاق و رفتار اسلامی داشته و با حسن معاشرت مشارالیها را به مسافرت ببرد، هر گاه زوج به شرایط مذکور در فوق عمل نکند و این امر در مراجع ذی صلاح به اثبات برسد به زوجه وکالت در طلاق با حق توکیل به غیر اعطاء نماید تا خودش را مطلقه کند این گزارش اصلاحی مستند به مواد 178 - 182 - 184 قانون آیین دادرسی مدنی صادر شده است. مستند دیگر خواهان که پیوست دادخواست وی شده، تصویر مصدق رای شماره --- - 1391/06/28 شورای حل اختلاف همدان (حوزه 153 ) میباشد که به دلالت آن خانم ز. ر. فرزند ف.الف. مطالبه نفقه معوقه و حال را از همسرش نموده مقوم به یک میلیون ریال که شورای حل اختلاف با جلب نظر کارشناس دعوی زوجه را محمول بر صحت تشخیص داده و نفقه وی و فرزند 11 ساله مشترک را با لحاظ حق یارانه ماهانه، مستند به ماده 1107 و 1197 و 1104 و 1206 قانون مدنی مقرر و موضوع حکم قرار داده است (توضیح اینکه در متن رای شورا نفقه مقرره وفق نظر کارشناس از تاریخ طرح دادخواست لغایت صدور رای و اجرای حکم یک میلیون و نهصد میلیون ریال نوشته شده که ارقام مذکور واجد اشتباه تایپی است به نظر میرسد مبلغ ماهانه یک میلیون و نهصد هزار ریال باشد، پرونده شورا نیز ضمیمه پرونده محاکماتی نیست تا مقابله گردد. عضو ممیز). خواهان تصویر مصدق سند ازدواج خود به شماره....- 1377/08/29 را نیز پیوست دادخواست کرده است. شعبه سوم دادگاه عمومی حقوقی مجتمع قضایی آخوند همدانی در شهرستان همدان با ثبت پرونده ذیل کلاسه --- وقت رسیدگی به روز 1391/10/16 ساعت 10 صبح تعیین نموده که در وقت دادرسی مقرره اخطاریه خوانده ابلاغ و عودت نشده ولی خواهان (زوجه) لایحه ای در دو صفحه تهیه و تسلیم داشته که ضمیمه پرونده شده (اوراق 23 و 24 پرونده) ضمن تکرار دعوی و تذکار این موضوع که زوج بیش از چهار سال ترک منزل کرده و از نظر جسمی و روحی جدای از هم هستند و از طرفی زوج محکومیت قطعی به حبس پیدا کرده و از طرفی مهریه وی که کلا 72 عدد سکه بوده که تادیه آن به هر پنج ماه یک عدد تقلیل یافته در حالی که در عسر و حرج است نیز بارها حکم طلاق توافقی صادر شده ولی زوج به دفتر خانه نیامده و موضوع معطل مانده است. با این لایحه تصاویر آراء ضمن تکرار دعوی و تذکار این موضوع که زوج بیش از چهار سال ترک منزل کرده و از نظر جسمی و روحی جدای از هم هستند و از طرفی زوج محکومیت قطعی به حبس پیدا کرده و از نیز مهریه وی که کلا 72 عدد سکه بوده که تادیه آن به هر پنج ماه یک عدد تقلیل یافته در حالی که در عسر و حرج است نیز بارها حکم طلاق توافقی صادر شده ولی زوج به دفتر خانه نیامده و موضوع معطل مانده است. با این لایحه تصاویر آراء ذیل ضمیمه شده است: الف - رای شماره --- - 1389/04/30 شعبه دهم دادگاه حقوقی همدان دادخواست آقای م. ر. به طرفیت همسرش خانم ز. ر. به خواسته طلاق، به جهت عدم حضور طرفین مستند به ماده 95 قانون آیین دادرسی مدنی قرار ابطال دادخواست خواهان صادر شده است. ب- دادنامه شماره --- - 1391/01/19 شعبه --- دادگاه کیفری همدان اتهام منتسب به آقای م. ر. فرزند ر.الف. به ایجاد مزاحمت تلفنی که به تحمل نود و یک روز حبس محکوم شده است در مورد تهدید و اخاذی و سلب آسایش مطروح در این پرونده موضوع قرار منع پیگرد صادره از شعبه دوم دادیاری، قرار صادره با رد اعتراض شاکی تایید گردیده است. ج- دادنامه شماره --- - 1390/01/21 شعبه دهم دادگاه حقوقی همدان دادخواست خانم ز. ر. به طرفیت آقای م. ر. به خواسته طلاق، دادگاه خواسته خواهان را غیر ثابت تشخیص داده و حکم به بطلان دعوی وی صادر نموده است. د- دادنامه شماره --- - 1390/05/08 صادره از شعبه دهم دادگاه حقوقی همدان، دادخواست آقای م. ر. به طرفیت خانم ز. ر. به خواسته تجویز ازدواج مجدد دادگاه دعوی خواهان را به کیفیت مطروحه نا موجه و غیر قانونی تشخیص داده حکم به رد آن صادر نموده است. و - دادنامه شماره --- - 1391/07/30 دادخواست آقای م. ر. به طرفیت خانم ز. ر. به خواسته تقلیل تعدیل اقساط مهریه دادگاه بنا به استدلال مندرج در متن رای خواسته را موجه دانسته حکم به تقلیل اقساط مهریه از هر دو ماه یک عدد سکه طلا به هر پنج ماه یک عدد سکه طلا تا سه سال و بعد از آن هر سه ماه یک عدد سکه طلا در تادیه به زوجه بابت مهریه صادر نموده است. (اوراق 15 الی 22 پرونده) با تجدید وقت دادرسی به 1391/11/15 ساعت 10 صبح در این جلسه که با حضور طرفین تشکیل شده خواهان دعوی و علل طرح آن را تکرار کرده و از نظر اینکه زوج از شروط ضمن عقد تخلف کرده و به جهت ارتکاب جرائم زندانی شده و در شورای حل اختلاف به تادیه نفقه محکوم گردیده و هم اکنون از تادیه نفقه امتناع می ورزد فی الحال با بذل مهریه مستدعی طلاق است و هیچ ادعای مالی ندارد که در قبال این ادعای زوجه (خواهان)، زوج (خوانده) ادعا را رد نموده و با درخواست طلاق مخالفت خود را اعلام داشته و مدعی شده اعتیاد ندارد و چون زوجه ترک زندگی کرده نفقه به او تعلق نمیگیرد و به لحاظ داشتن فرزند از این زن راضی به طلاق نیست. (برگ 35 پرونده) دادگاه به استناد ماده واحده قانون اصلاح مقررات مربوط به طلاق مصوب سال 1371 قرار ارجاع امر به داوری را صادر نمود و زوج را جهت آزمایش به منظور اعتیاد یا عدم اعتیاد به مواد مخدر به پزشکی قانونی معرفی کرد و سوابق وی را از زندان و نیز اداره تشخیص هویت طلب نمود و از شورای حل اختلاف در خصوص محکومیت به نفقه و پرداخت آن دستور استعلام داده است. با معرفی آقای ع. ر. فرزند ف.الف. به عنوان داور زوجه در جلسه فوق العاده در مورخه 1391/11/15 مقررات داوری را به وی تفهیم کرد و داوری در ورقه ای که تاریخ آن مفقود است به جهت اصرار زوجین به جدایی نظر خود را به عدم حصول اصلاح ذات البین اعلام داشته است. (برگ 35 پرونده) اداره کل زندان ها سوابق محکومیت سه گانه زوج را به صورت مکتوب اعلام نمود (برگ 31 پرونده) و همان سوابق را اداره تشخیص هویت نیز گزارش کرده است (برگ 39 پرونده) پزشکی قانونی استان همدان در گزارش و نظریه شماره...../پ/ 91 - 91/12/17 اعتیاد به متادون، اکستازی، آمفتامین و مت آمفتامین، مورفین و سایر آلکالوئیدهای تریاک را با لحاظ آزمایش های به عمل آمده تایید نکرده است (برگ 41 پرونده) در تاریخ 1391/12/19 دادگاه موضوع داوری را به داور زوج تفهیم و ابلاغ نموده است که مشارالیه (داور زوج به نام آقای الف م.) گزارش نموده پس از مذاکرات متعدد با زوج نامبرده به هیچ وجه حاضر به طلاق نیست و اعلام نموده که زوج به همسر و فرزندش علاقمند است (برگ 43 پرونده) دبیرخانه 153 ویژه زندان مربوط به شورای حل اختلاف همدان در تاریخ 1392/01/28 اعلام نمود بنا بر اظهار خواهان (زوجه) مشارالیها تا کنون هیچ مبلغی دریافت نکرده و اجرای احکام شورای حل اختلاف در پاسخ استعلام این مرجع اعلام نموده فیش واریزی مبلغ چهار میلیون ریال در اسفند ماه سال قبل ( 1391 ) در پرونده موجود است. (برگ 46 پرونده) در جلسه فوق العاده 1392/02/14 دادگاه به لحاظ وصول پرونده استنادی از شورای حل اختلاف خلاصه ای از آن را مشعر به محکومیت زوج (خوانده) به تادیه نفقه و نیز محکومیت وی از شعبه --- دادگاه خانواده در رابطه با عدم پرداخت نفقه و تحمل 8 ماه زندان تا آن تاریخ به همان علت و فقدان مدرک دال بر پرداخت نفقه در پرونده استنادی ملاحظه و در پرونده اندراج داده است. زوجه جهت تست بارداری به پزشکی قانونی معرفی شده که پاسخ واصله به شرح برگ 54 پرونده مبنی بر منفی بودن تست بارداری میباشد، خوانده (زوج لایحه ای ارسال داشته و متذکر شده به موجب رای قطعی صادره از شعبه --- حقوقی و تجدیدنظر در پرونده کلاسه --- در خصوص مطالبه نفقه زوجه محکوم به بی حقی شده و ادعای زوجه به عدم پرداخت نفقه به مدت سه سال نیز کذب است و نفقه ایام اخیر مطابق رای شعبه --- شورای حل اختلاف از قرار ماهی 1/900/000 ریال را که اجراییه صادر شده پرداخت نموده و فیش های مربوطه ضمیمه لایحه است هیچ گونه اعتیاد مضره به مواد مخدر ندارد و در خصوص ادعای طلاق توسط زوجه استدعای رد آن را دارد (منضمات لایحه تصویر دادنامه شماره --- - 1389/11/06 صادره از شعبه اول دادگاه تجدیدنظر استان همدان تجدیدنظرخواهی خانم ز. ر. به طرفیت آقای م. ر. نسبت به دادنامه شماره --- صادره از شعبه --- دادگاه حقوقی همدان که برابر آن معترض محکوم به تمکین از شوهرش شده از نظر اینکه زوجه برای توجیه عدم تمکین خود دلیل یا مستندی ارائه ننموده لذا ایرادی بر دادنامه تجدیدنظرخواسته وارد ندیده حکم به رد اعتراض صادر شده است. تصویر دادنامه شماره --- - 1390/06/12 صادره از شعبه --- دادگاه حقوقی همدان موضوع تجدیدنظرخواهی خانم ز. ر. به طرفیت آقای م. ر. نسبت به دادنامه شماره --- صادره از شعبه --- شورای حل اختلاف محل در رابطه با دعوی زوجه به مطالبه نفقه که حکم به رد دادخواست و بی حقی وی صادر گردیده بود وفق ماده 31 قانون شورا و ماده 358 قانون آیین دادرسی مدنی ضمن رد تجدیدنظرخواهی دادنامه تجدیدنظرخواسته عینا تایید شده است. تصویر دادنامه شماره --- - 1391/06/28 و تصاویر فیش های بانکی....به مبلغ چهار میلیون ریال و....به مبلغ 16/900/000 ریال توسط آقای م. ر. به حساب سپرده دادگستری همدان بابت پرونده های مطروحه در اجرای احکام حل اختلاف واریز و ضمیمه شده است. دادگاه در وقت فوق العاده مورخه 1392/02/26 ختم رسیدگی را اعلام و اقدام به صدور رای شماره --- - 1392/02/30 نموده که وفق آن در خصوص خواسته خواهان (زوجه) به صدور گواهی عدم امکان سازش جهت طلاق به لحاظ تخلف زوج از بعض شرایط ضمن عقد مستند به دادنامه شماره --- صادره از حوزه 153 شورای حل اختلاف همدان و خلاصه پرونده اجرایی مربوطه اندراج یافته در این پرونده و استعلام سوابق زوج از مراجع مربوطه در نتیجه دادگاه خواسته خواهان (زوجه) را ثابت دانسته مستند به مواد 1119 قانون مدنی و 26 قانون حمایت خانواده و بندهای 1 و 9 شروط ضمن عقد مندرج در سند ازدواج و قاعده حقوقی مشروط به خواهان اجازه داده به وکالت از زوج و با حق توکیل به غیر ظرف سه ماه از تاریخ قطعیت رای به یکی از دفاتر طلاق مراجعه کرده و نسبت به اجرای صیغه طلاق و ثبت رسمی آن با شرایط مقرره در متن رای 1 - بذل مهریه توسط زوجه 2 - عدم ادعای مالی اعم از نفقه و اجرت المثل 3 - حضانت فرزند مشترک با زوج بود و حق ملاقات هر دو هفته یک بار برای زوجه 4 - طلاق بار اول و خلعی است 5 - زوجه باردار نیست. (برگ 65 پرونده) آقای م. خ. به وکالت از آقای م. ر. تجدیدنظرخواهی از این دادنامه برآمده که دادخواست وی منضم به لایحه و مستندات تحت شماره 9200040 - 1392/04/05 ثبت شده و به شعبه اول دادگاه تجدیدنظر استان همدان ارجاع گردیده دادگاه در تاریخ 1392/04/21 دستور تعیین وقت رسیدگی و دعوت طرفین را داده است در وقت مقرره 1392/07/03 ساعت 10/30 و حضور و ورود آقای ح. م. به وکالت از آقای م. خ. که در این وقت در شعبه --- دادگاه تجدیدنظر همدان دعوت شده و ارسال لایحه توسط تجدیدنظر خوانده (زوجه) و وکیل تجدیدنظر خواه در جلسه دادرسی مورخه 1392/07/03 وکیل تجدیدنظرخواه زوجه را ناشزه تعرفه کرده و رسیدگی و محکومیت زوج (تجدیدنظرخواه) در شورای حل اختلاف زمانی بوده که او در زندان بسر می برد او نتوانسته حکم ناشزه بودن را به اعضاء شورا ارائه کند از طرفی به دلالت فیش های بانکی ضمیمه پرونده قبل از صدور رای شعبه سوم دادگاه حقوقی نفقه را پرداخته در حالی که در رای دادگاه اشتباهی قید شده که زوج نفقه را نپرداخته لهذا حکم صادره را نادرست و اشتباه تعرفه کرده است تجدیدنظرخوانده (زوجه اعلام نمود قدرت و توان زندگی با زوج (م. ر.) را ندارد ایشان 9 ماه در زندان بوده به جرم فحاشی و توهین و نفقه را نیز در مهلت مقرره پرداخت نکرده و وی در عسر و حرج قرار گرفته است و در خصوص تمکین و ازدواج مجدد، دعوی ایشان رد شده و اعتیاد نیز دارد رد تجدیدنظرخواهی را تقاضا دارد. (برگهای 100 الی 102 پرونده) دادگاه تجدیدنظر، شعبه اول همدان با ختم جلسه دادرسی اقدام به صدور دادنامه شماره --- - 1392/07/06 از نظر اینکه دادنامه شماره --- شورای حل اختلاف شعبه --- همدان و دادنامه شماره --- شعبه --- دادگاه جزایی همدان و دادنامه شماره --- شعبه دهم دادگاه حقوقی همدان دلالت بر تخلف پژوهشخواه (آقای م. ر.) از شرایط ضمن عقد نکاح و گزارش اصلاحی تنظیمی بین طرفین دارد لذا مستند به ماده 358 قانون آیین دادرسی مدنی ضمن عدم پذیرش پژوهشخواهی، دادنامه پژوهشخواسته را تایید نموده است. (برگ 105 پرونده) محکوم علیه دادنامه شماره --- - 1392/07/06 مرقوم که دادنامه در تاریخ 1392/07/16 به وی ابلاغ شده در 1392/08/05 در مقام فرجامخواهی برآمده و بخلاصه عنوان نموده: 1 - استناد دادگاه بدوی و تجدیدنظر به عدم پرداخت نفقه صحیح نیست زیرا زوجه طبق رای شعبه دهم دادگاه خانواده به شماره 89/1000894 که ذیل دادنامه شماره --- صادره از شعبه اول دادگاه تجدیدنظر استان همدان به قطعیت رسیده محکوم به تمکین شده است و متعاقب آن بدون هیچگونه تمکین مطالبه نفقه نموده در حالی که ناشزه بوده و از طرفی در زندان بسر می برده در هر حال نفقه را تادیه نموده است در حالی که مشارالیها مستحق هیچگونه نفقه ای نبوده است. 2 - مستند دیگر دادگاه محکومیت کیفری به جرم مزاحمت تلفنی است. این ارتباط تلفنی با برادر همسر و همسر وی بوده جهت بازگرداندن زوجه (فرجامخوانده) به منزل در این ارتباط تلفنی که مزاحمت تلقی شده هیچگونه سوءنیتی نبوده و صرفا به جهت علاقه به زندگی مشترک اقدام به تماس تلفنی کرده است 3 - طبق بند 9 شروط ضمن عقد ازدواج کرده دادگاه به آن استناد کرده محکومیتی است که خلاف حیثیت خانوادگی باشد تا موجب حق طلاق برای زوجه شود در حالی که در ما نحن فیه تماس تلفنی (که به عنوان مزاحمت تلفنی اعلام شده) برای بازگرداندن همسر به زندگی مشترک بوده و این به عنوان خلاف حیثیت خانوادگی زوجه به شمار نمی رود لذا استناد دادگاه به بند نهم شروط ضمن عقد صحیح نبوده است. با توجه به توضیحات مذکور مستند به ماده 371 قانون آیین دادرسی مدنی تقاضای نقض دادنامه فرجام خواسته را استدعا دارد. فرجامخوانده (زوجه) پاسخ داده که 16 سال است با فرجامخواه (زوج) که پسر عموی وی میباشد ازدواج کرده حدود پنج سال است که کلا جدای از یکدیگر زندگی می کند و به جهت اختلاف عمیق خانوادگی و ریشه ای فامیلی ادامه زندگی مشترک امکان پذیر نیست، سوءرفتار و معاشرت زوج آنان را به گزارش اصلاحی قطعی شماره 880090 - 1388/03/06 دادگاه منتهی کرده با توجه به عدم رعایت شئون اسلامی و محکومیت های متعدد زوج و رد حکم تمکینی و رد تقاضای ازدواج مجدد و عدم تادیه مهریه (بخشی که باقی مانده بود) امکان ادامه زندگی با وی وجود ندارد رسیدگی و صدور رای بر تایید دادنامه را با رد دعوی فرجامخواه دارد.هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید پس از قرائت گزارش آقای فتوت نصیری سوادکوهی عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده و نظریه کتبی آقای حسین نوروزی دادیار دیوان عالی کشور اجمالا مبنی بر نقض دادنامه فرجامخواسته به علت نقص در تحقیقات موثر در نتیجه در خصوص دادنامه شماره --- - 1392/07/06 فرجامخواسته صادره از شعبه اول دادگاه تجدیدنظر استان همدان مشاوره نموده چنین رای می دهد:
فرجامخواهی آقای م. ر. فرزند ر.الف. از دادنامه شماره --- - 1392/07/06 صادره از شعبه اول دادگاه تجدیدنظر استان همدان که به طرفیت همسرش خانم ز. ر. فرزند ف.الف. طرح نموده بخلاصه اینکه: زوجه (خواهان بدوی) دادخواست گواهی عدم امکان سازش جهت طلاق به علت عسر و حرج و عدم تادیه نفقه سه ساله برای خود و فرزند مشترک و تخلف از شروط ضمن العقد به دادگاه حقوقی (خانواده) همدان تسلیم داشته که شعبه سوم دادگاه حقوقی مجتمع قضایی آخوند همدانی پس از یک سلسله رسیدگی های لازمه سرانجام با صدور دادنامه شماره --- - 1392/02/30 پس از احراز رابطه زوجیت دائم بین آنان مستند به سند ازدواج شماره.....دفترخانه شماره....حوزه.....همدان و عدم حصول نتیجه داوران منتخب در اعمال مساعی جمیله در اصلاح و سازش بین طرفین و اصرار زوجه بر افتراق و جدایی از زوج و اینکه وفق دادنامه شماره --- صادره از حوزه شورای حل اختلاف همدان زوج به پرداخت نفقه همسرش محکوم شده و به دلالت پرونده اجرایی پس از صدور اجراییه نفقه زوجه پرداخت نگردیده و با لحاظ استعلام سوابق زوج از مراجع مربوطه که بیانگر تخلف زوج از شرایط ضمن العقد میباشد لذا دادگاه خواسته خواهان را ثابت دانسته مستند به ماده 1119 قانون مدنی و ماده 26 قانون حمایت خانواده مصوب سال 1391 و بندهای 1 و 9 شروط ضمن عقد در سند ازدواج و قاعده المومنون عند شروطهم به خواهان (زوجه اجازه داده به وکالت از زوج و با حق توکیل به غیر ظرف سه ماه از تاریخ قطعیت رای به یکی از دفاتر رسمی طلاق مراجعه و با شرایطی که در متن رای و نیز در متن این گزارش اندراج یافته نسبت به اجرای صیغه طلاق و ثبت رسمی آن اقدام کند. شعبه اول دادگاه تجدیدنظر استان همدان در مقام رسیدگی به تجدیدنظر خواهی وکیل محکوم علیه (زوج) با صدور دادنامه شماره --- - 1392/07/06 مستند به دادنامه شماره --- حوزه 153 شورای حل اختلاف همدان و دادنامه شماره --- شعبه --- دادگاه جزایی همدان و دادنامه شماره --- شعبه دهم دادگاه حقوقی همدان که با احراز تخلف پژوهشخواه از شرایط ضمن عقد نکاح و گزارش اصلاحی تنظیمی فی مابین طرفین و بی تاثیر بودن دفاعیات پژوهشخواه که موثر در گسیختن دادنامه تجدیدنظر خواسته نبوده در نتیجه ضمن عدم پذیرش تجدیدنظرخواهی مستند به ماده 358 قانون آیین دادرسی مدنی دادنامه تجدیدنظرخواسته را تایید نموده است. اکنون با ملاحظه دادخواست فرجامی زوج فرجامخواه و لایحه جوابیه زوجه فرجامخواسته و مطاوی پرونده اولا در انعقاد و اجلاس دادرسی 1392/02/26 و 1392/02/14 دادگاه محترم بدون حضور قاضی مشاور زن و در صورت عدم حضور، قاضی مشاور مرد اقدام شده است. طبق بند 9 ماده 4 قانون حمایت خانواده مصوب سال 1392 مجلس شورای اسلامی که رسیدگی به دعوی طلاق در صلاحیت دادگاه خانواده نهاده شده وفق ماده 2 و تبصره ذیل آن از همان قانون رسمیت و مشروعیت جلسه دادرسی با حضور رئیس یا دادرس علی البدل و قاضی مشاور زن و در صورت عدم حضور قاضی مشاور زن، با حضور قاضی مشاور مرد و استفاده از نظر او به صورت مکتوب و مستدل در موضوع دعوی طلاق ؛ محقق میشود و چون این امر از قواعد آمره است، عدم رعایت آن در جریان دادرسی کالعدم تلقی میشود متاسفانه دادگاه محترم مراعات این امر مهم قانونی ننموده و مغفول مانده است از این جهت دادنامه معترض عنه خدشه پذیر گشته قابلیت تایید و ابرام را ندارد. ثانیا در موضوع تادیه نفقه که زوج با ارائه تصاویر فیش بانکی مضبوط در پرونده مدعی تادیه آن یک هفته قبل از صدور رای از دادگاه شده و خود را مدیون ندانسته و به علت زندانی شدن، امکان دفاع در شورای حل اختلاف مخصوص زندان را نیافته و دلیل نشوز زوجه را ارائه نداده و دادگاه هم به این مسائل توجه نفرموده لهذا در این قسمت نیز نقص تحقیقات مسلم است در نتیجه مستند به بند 3 ماده 370 قانون آیین دادرسی مدنی از لحاظ عدم رعایت اصول دادرسی و قواعد آمره و بند 2 همان ماده از نظر عدم رعایت مقررات قانونی و بند 5 آن از لحاظ نقص تحقیقات انجام شده به شرح مرقوم استنادا به ماده 402 و بند الف ماده 401 و 396 و 406 قانون آیین دادرسی مدنی با نقض دادنامه های بدوی و تجدیدنظر نسبت به حکم معترض عنه رسیدگی مجدد را به همان دادگاه صادر کننده رای بدوی ارجاع می دهد.
شعبه --- دیوان عالی کشور- مستشار و مستشار
فتوت نصیری سوادکوهی - سیدرسول حسینی طباطبایی