تاریخ دادنامه قطعی: 1394/10/29
شماره دادنامه قطعی: ---
پیام: استفاده زوجه از شرط ضمن عقد نکاح، مبنی بر داشتن وکالت در طلاق در صورت ترک انفاق از ناحیه زوج، منوط به تحقق زوجیت بالفعل و آغاز زندگی مشترک میان طرفین است.
شماره پرونده: --- شماره دادنامه: --- تاریخ: 1394/10/29
خلاصه جریان پرونده
خانم الف. ح.الف. با وکالت آقای ف.الف. ر. به طرفیت آقای اسماعیل ع.ق. دادخواستی به خواسته صدورگواهی عدم امکان سازش در تاریخ 93/8/24 در محاکم خانواده مشهد مطرح نموده است و جهت اجرای صیغه طلاق را تحقق شرط ضمن عقد و تخلف زوج از بند 1 عقدنامه با توجه به مستندات پیوست دادخواست ذکر نموده است و تصویر برگ جلب خوانده بابت اجراییه مربوط به عدم پرداخت مبلغ بیست و شش میلیون ریال بابت نفقه موضوع حکم شعبه --- حقوقی را پیوست دادخواست نموده است دادگاه وقت جهت رسیدگی تعیین نموده است در جلسه مورخ 93/12/13 خواهان و وکیل او حضور یافته اند خوانده حضور نداشته است وکیل خواهان گفته است موکله و خوانده در تاریخ 91/8/24 با هم ازدواج نمودهاند لیکن پس از عقد خوانده هیچ مراجعه ای به موکله نداشته و او را بلاتکلیف رها نموده است مثبت اظهارات موکله دادنامه های صادره در خصوص مهریه و نفقه و اجراییه ها و احکام جلب پیوست دادخواست در همین شعبه است. نامبرده به اظهارات بزرگان فامیل و ریش سفیدان ترتیب اثر نداده که موکله در عسر و حرج قرار گرفته است لذا درخواست رسیدگی و صدور حکم دارم دادگاه قرار ارجاع امر بداوری صادر نموده است و در تاریخ 94/3/3 خوانده در دادگاه حاضر شده است و گفته است تاکنون به من اخطاریه ها نرسیده است داور خود را معرفی می نمایم و اگر خواهان از حق و حقوق خود صرفنظر کند من به طلاق موافقم و هر چه قانون بگوید قبول دارم دادگاه مقرر نموده وقت برای اخذ توضیح از طریفین تعیین شود در جلسه مورخ 94/4/1 وکیل زوجه در دادگاه حاضر و گفته است خواسته موکل طلاق با توجه به شروط سند نکاحیه است اظهارات خوانده در جلسه مورخ 94/3/3 کذب محض بوده ایشان در جریان تمامی مراحل دادرسی از جمله پرونده نفقه و مهریه بوده است و با حضور خود او دادنامه صادر شده است علی ای حال اظهارات ایشان مبنی بر صرفنظر نمودن موکله از حقوقات خویش باطل و محکوم به رد میباشد النهایه با عنایت به تحقق شروط سند نکاحیه و اعطاء وکالت به موکله از بابت ایشان در خصوص مراجعه به دادگاه جهت اجرای صیغه طلاق صدور گواهی عدم امکان سازش مورد درخواست است خوانده گفته است نفقه را قبول دارم ولی قدرت پرداخت ندارم مهریه حکم صادر شده است و پرداخت نکرده ام داور خود را معرفی میکنم اگر همسرم راضی به زندگی نباشد با داور صحبت کنند هر چه دادگاه بگوید قبول دارم زوجه هنوز باکره است داور زوج نیز نظریه خود را دربرگ 26 پرونده اعلام نموده است. دادگاه طی رای 544/94 مورخ 94/4/3 به استناد ماده 1119 و اینکه خوانده در جلسه دادگاه گفته است زوجه باکره است برای مهریه حکم گرفته است و برای نفقه نیز محکوم شده است و گفته است قدرت پرداخت ندارم هر چه قانون بگوید قبول دارم و داوران موفق به سازش نشدند با توجه به احراز شرط سند نکاحیه بند یک به زوجه اجازه میدهد با استفاده از وکالت که در سند نکاحیه دارد با مراجعه به دفتر خانه طلاق مراجعه و با نوع طلاق انتخابی خود را مطلقه نماید. از این رای وکیل زوج تجدیدنظرخواهی نموده است در لایحه اعتراضیه وی گفته شده است زوجه پس از عقد زوجیت علیرغم آماده بودن مسکن و اثاث البیت حاضر به شروع زندگی مشترک نشده است و با ارائه دادخواست الزام به تمیکن زوجه به ناحق از حق حبس استفاده نموده و دادخواست الزام به تمکین موکل رد شده در صورتی که بنا به اظهارموکل زوجه تمکین خاص داشته و حق استفاده از حبس را نداشته است متاسفانه زوجه با ارائه دادخواست مهریه و نفقه را مطالبه نموده است و به امید طلاق موارد را پیگیری نموده است در حالی که موکل حاضر به شروع زندگی مشترک است و زوجه هم طبق اظهارات موکل حاضر است ولی خانواده او مانع از تشکیل زندگی مشترک هستند و اصرار بر طلاق زوجه دارند و موکل علیرغم عدم تمکین زوجه نفقه او را در تاریخ 94/4/8 به مبلغ سی میلیون ریال به حساب دادگستری واریز نموده و مبلغ ده میلیون ریال و یک عدد سکه از مهریه را نیز تودیع نموده است که مدارک پیوست است. دادگاه تجدیدنظر شعبه --- پس از تبادل لوایح در تاریخ 94/7/8 با برررسی اوراق پرونده به شرح دادنامه --- با این استدلال که زندگی مشترک را زوجین چون در دوران عقد بوده و شروع ننمودهاند و گزارش تهیه شده از پرونده اجرایی و مستند حکم بدوی نیز حکایت دارد پس از صدور اجراییه و صدور حکم جلب تجدیدنظر خواه محکوم به را پرداخت نموده است با این وصف سوء معاشرت زوج و تحقق تخلف از شروط ضمن عقد محرز نمیگردد. لذا دادگاه مستندا به ماده 358 قانون آیین دادرسی مدنی ضمن نقض رای بدوی حکم به بطلان دعوا صادر مینماید. از این رای اکنون وکیل زوجه فرجام خواهی نمودهن است که هنگام شور متن دادخواست و ادامه آن دراوراق 64 ئ 65 پرونده قرائت میشود. هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش آقای عبدالعلی ناصح عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده و نظریه کتبی آقای محمد دیو سالار دادیار دیوان عالی کشور اجمالا مبنی بر غیر قابل طرح در خصوص دادنامه شماره --- فرجام خواسته مشاوره نموده چنین رای می دهد:
آنچه از عملکرد زوجه در رابطه با عقد زوجیت منعقده با فرجام خوانده در محتویات پرونده و اظهارات طرفین تحصیل گردیده است عدم تمایل او به ادامه زندگی مشترک و شروع عملی زندگی مشترک با زوج است چون وی پس از وقوع عقد نکاح و تنظیم سند نکاحیه با شروط مندج در آن که به امضای زوجین رسیده است به جای آمادگی برای تمکین از زوجه اقدام به مطالبه نفقه و در مقام دعوی تمکین زوج و استفاده از حق حبس و مطالبه مهریه موجب شده است که دعوی تمکین زوج رد و علیرغم اینکه زوجه بابت نفقه او مبالغی به حساب واریز نموده است اقدام به تقدیم دادخواست با استفاده از وکالتی که به عنوان شرط ضمن العقد مورد قبول زوج هنگام عقد قرار گرفته است و به او تفویض اختیار در صورت تحقق شروط ضمن العقد شده است حال آنکه استفاده این شرط منوط به تحقق زوجیت بالفعل فیمابین است که هنگام عقد با این نیت طرفین مفاد آن را قبول نمودهاند چون در صورتی که خلاف این نظر تصور گردد شرطی است خلاف مقتضای عقد زوجیت که میتواند باطل و بلااثر باشد بنا بمراتب رای فرجام خواسته مغایرتی با موازین شرعی و قانونی و مفاد سند نکاحیه زوجین نداشته و فرجام خواهی زوجه وارد نیست با رد فرجام خواهی به عمل آمده رای فرجام خواسته مستندا به ماده 370 قانون آ د م تایید و ابرام میگردد.
شعبه --- دیوان عالی کشور- رئیس و مستشار و عضو معاون
عبدالعلی ناصح - عباسعلی علیزاده - سعیدعالم