در این پرونده ا. خ. ک. به وکالت از م. ع. ک. در مورخه 99/9/10 با تقدیم دادخواست به خواسته طلاق باتوجه به عسر و حرج و شروط بند یک و 2 و 9 عقد به طرفیت ا. ح. طرح دعوی نموده و اعلام کرده موکل در مورخه 77/7/13 با خوانده ازدواج نموده و یک فرزند دارند. خوانده به دلیل بدهی و محکومیت و اینکه دو سال زندان بوده متواری است. و الان توان پرداخت نفقه ندارد. و موکل را مورد ضرب و شتم قرار داده است.شهود موکل نیز حاضر به شهادت میباشند مطابق برگ 30 پرونده خوانده به اتهام فروش مال غیر به یک سال حبس محکوم گردیده است.وکیل خواهان به شرح ص 32 اعلام کرده موکل 5 سکه از مهریه را می خواهد و بقیه را با سایر حقوق مالی بذل می کند. شعبه *در مورخه 99/12/23 تشکیل جلسه داده است. وکیل خواهان به مفاد دادخواست و محکومتی کیفری خوانده اشاره نموده است.وکیل خوانده گفته قانونگذاری حبس بالای 5 سال ملاک شرط قرارداده است. و حبس های موکل محدود به یک سال بوده که بعضا اجرای شده است.و در مورد نفقه هم دعوایی طرح نشده و در مورد ضرب و جرح هم حکمی صادر نشده است.دادگاه قرار ارجاع به داوری صادر نموده است.داور زوجه نظر به عدم صلح و سازش داده است. داور زوج اعلام کرده مخالف طلاق است.دادگاه به موجب دادنامه شماره *99/12/25 با عدم احراز عسر وحرج خواهان حکم بر بی حقی ایشان صادر نموده است. خانم م. ع. ک. نسبت به دادنامه اعتراض نموده است. و شعبه *به موجب دادنامه شماره *1400/03/11 دادنامه بدوی را تایید نموده است. خانم م. ع. ک. از دادنامه فرجامخواهی نموده که متن لایحه تقدیمی ایشان در زمان شور قرائت میگردد.
هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش اقای س. م. ت. عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده در خصوص دادنامه شماره *1400/03/11 فرجامخواسته مشاوره نموده و چنین رای می دهد.
فرجامخواهی خانم م. ع. ک. نسبت به دادنامه شماره *مورخه 1400/03/11 صادره از شعبه *که به موجب ان با تایید دادنامه بدوی حکم بر بی حقی فرجامخواه از جهت درخواست صدور حکم طلاق به لحاظ عسر وحرج صادر گردیده وارد و موجه میباشد. زیرا اولا: انچه مسلم است.فرجامخوانده به اتهام کلاهبرداری و فروش مال غیر به چند فقره حبس محکوم گردیده اگر چه در مورد تعداد محکومیت های وی ضرورت تحقیق و استعلام وجود داشته لیکن صرف نظر از این موضوع نوع محکومیت میتواند با حیثیت خانوادگی زوجه مغایرت داشته باشد. و مشمول تحقق شرط گردد. ثانیا زوجه مدعی است.از زمان متواری شدن و یا زندانی شدن زوج نفقه به ایشان پرداخت نکرده است. و خوانده نیز در این خصوص دفاعی به عمل نیاورده است. اگر چه زوجه در مورد نفقه طرح شکایت یا دعوی حقوقی ننموده است.لیکن دادگاه مکلف بوده در خصوص ادعای وی و احراز این مطلب که نفقه پرداخت شده یا خیر تحقیق نماید. ثالثا اینکه زوجه در متن دادخواست اعلام نموده شهودی دارد. که حاضر به شهادت هستند لیکن از شهودایشان استماع شهادت نشده است. رابعا اینکه محکومیت های کیفری زوج و زندانی شدن وی به مدت دو سال که خود نوعی ترک زندگی مشترک میباشد. و مضافا عدم پرداخت نفقه در این مدت قطعا میتواند موجب عسر و حرج زوجه گردد. لذا باتوجه به مراتب ذکر شده مستندا به بند 5 ماده 371 و بند الف ماده 401 قانون ایین دادرسی مدنی دادنامه فرجامخواسته را نقض و پرونده را جهت رسیدگی مجدد به دادگاه صادر کننده رای منقوض ارجاع می نماید. /ا400/6/27
شعبه *
رئیس شعبه: ج. ق. مستشار: س. م. ت.