تاثیر مفارقت جسمانی بر اثبات عسروحرج

در این پرونده م. س. به وکالت از ز. ج. ن. در مورخه 98/10/19 با تقدیم دادخواست به خواسته طلاق به لحاظ عسر و حرج به طرفیت ش. ج. ن. طرح دعوی نموده و اعلام کرده باتوجه به سوی رفتار خوانده مفارقت و کراهت ایجاد شده و زوج 4 سال از پرداخت نفقه خودداری نموده است. زوج تقاضای صدور حکم طلاق نموده که با قطعیت ان اجرای نشده که خود دلیل بر سوی معاشرت است. شعبه *در 99/2/13 تشکیل جلسه داده است. خواهان گفته در سال 79 ازدواج کرده و دو فرزند داریم. وکیل خواهان لایحه تقدیم و اعلام نموده موکل در عسر و حرج می‌باشد. زوج به پرداخت نفقه محکوم شده و با صدور اجراییه از پرداخت ان خودداری نموده که شرط نیز محقق است.و از طرفی موجب کراهت موکل شده و 5 سال است.که متارکه جسمانی دارند. زوج طبق دادنامه مورخه 95/2/29 به پرداخت نفقه زوجه از *تا زمان صدور حکم محکوم گردیده است. ص 23) زوجه 150 سکه از مهریه را بابت طلاق بذل نموده است. دادگاه قرار ارجاع به داوری صادر نموده است. داور زوجه نظر به عدم سازش داده است.ص 37 حکم جلب زوج در مورخه 99/7/13 بابت نفقه صادرشده است.ص 40 دادگاه به موجب دادنامه شماره *مورخه 99/12/13 به لحاظ فقد دلیل حکم بر بطلان دعوی خواهان صادرنموده است. اقای م. س. به وکالت از زوجه نسبت به دادنامه اعتراض نموده است.و شعبه *به موجب دادنامه شماره *مورخه1400/03/17 دادنامه بدوی را تایید نموده است. اقای م. س. به وکالت از زوجه از دادنامه فرجامخواهی نموده و به کراهت موکل نسبت به زوج به لحاظ سوی رفتار وی و محکومیت زوج به پرداخت نفقه زوجه با صدور حکم جلب ایشان و صدور گواهی عدم امکان سازش به درخواست زوج و عدم اجرای ان اشاره نموده که متن لایحه تقدیمی ایشان در زمان شور قرائت می‌گردد.

هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش اقای س. م. ت. عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده در خصوص دادنامه شماره*1400/03/17 فرجامخواسته مشاوره نموده و چنین رای می دهد.

فرجامخواهی اقای م. س. به وکالت از ز. ج. ن. نسبت به دادنامه شماره *مورخه 1400/03/17 صادره از شعبه *که به موجب ان با تایید دادنامه بدوی حکم بر بطلان دعوی فرجامخواه از جهت درخواست صدور حکم طلاق به لحاظ عسر و حرج صادر گردیده وارد و موجه میباشد. زیرا دادگاه بدوی در دادنامه صادره اعلام نموده هیچگونه دلیلی بر عسر و حرج زوجه ارائه نشده است.این در حالی است.که اولا وکیل زوجه با ارائه دادنامه قطعی مبنی بر محکومیت زوج به پرداخت نفقه معوقه طولانی زوجه و بعد صدور اجراییه و حکم جلب زوج دلیل کافی هم بر تحقق شرط بند یک عقد و هم عسر و حرج ارائه نموده که ظاهرا مورد توجه محاکم بدوی و تجدیدنظر قرار نگرفته است. ثانیا اینکه زوجه اعلام کراهت و تنفر شدید نموده و بخشی از مهریه خود را بابت ان بذل نموده است.باتوجه به اینکه کراهت امری درونی است.و صرف اعلام ان کافی است.و خود می‌تواند از مصادیق بارز عسر و حرج تلقی گردد. دادگاه به این خواسته زوجه هم رسیدگی ننموده است. ثالثا اینکه نظریه داوری بر عدم امکان سازش می‌باشد. و دادگاه در رد ان طبق ماده 27 قانون حمایت خانواده استدلال ننموده است. رابعا اینکه زوج در هیچ یک از جلسات دادرسی حضور نیافته و در مقابل ادعای زوجه دفاعی به عمل نیاورده است. خامسا اینکه جدایی جسمانی زوجین به مدت طولانی خود موجب عسر وحرج است.و با توجه به اینکه زوج یکبار تقاضای طلاق نموده وحکم قطعی صادر شده ولی از اجرای ان خودداری نموده خود حکایت از عدم تمایل وی به زندگی مشترک می‌باشد. لذا با استناد به بند 5 ماده 371 و بند الف ماده 401 قانون ایین دادرسی مدنی دادنامه فرجامخواسته را نقض و پرونده را جهت رسیدگی مجدد به دادگاه صادر کننده رای منقوض ارجاع می نماید. /ا400/6/24

شعبه *

رئیس شعبه: ج. ق. مستشار: س. م. ت.