در مورخه 1400/04/22 اقای س. س. خ. فرزند ف. متولد 1373/06/25 طی شکواییه اظهار داشته اینجانب س. س. خ. شاکی دعوی مالک یک دستگاه گوشی تلفن همراه به مشخصات پیوست می باشم. در مورخه یاد شده در ساعت 22٫30 مشتکی عنهم به اتفاق فردی که هویت وی مشخص نمیباشد. که راکب یک دستگاه موتورسیکلت بودند در محل واقع در *ا. خ. 80 چهار راه دوم در حالی که قمه ای که به همراه خود داشتند به قصد اخاذی، مبادرت به سرقت گوشی تلفن همراه موصوف به ارزش 30/000/000 ریال نموده و ان را ربوده اند که بدین سبب خساراتی را برای اینجانب وارد ساخته اند و متضرر گردیده ام. تقاضای رسیدگی و محکومیت کیفری سارقین مورد استدعا میباشد. خانم ع. خ. ن. اظهار داشته: در تاریخ 1400/04/22 در داخل پارک نشسته بودم که یکی از همسایگان بیان داشت که ا. س. با توجه به این که چندین سال خانه پدری ایشان به منزل ما نزدیک بوده (هم اکنون از ا. خ. نقل مکان نموده اند) شناخت داشته ام یک دستگاه گوشی تلفن همراه پیدا نموده است. لذا با عنایت به این که ا. فرد معتاد و بیکار بوده است.داخل پارک او را دیده و گوشی تلفن همراه را از او گرفتم به منظور این که بتوانم صاحب ان را پیدا کنم و گوشی را به صاحب ان تحویل دهم گوشی را از اشکال گرفتم و از سرقت ان بی اطلاع و هیچ گونه موردی مبنی بر سرقت در داخل پارک را مشاهده نکردم. ضمن این که شاکی با خود ا. چندین سال همسایه و رفیق بوده اند. لذا در اولین تماس به گوشی ایشان اعلام کردم گوشی را بیایند تحویل بگیرند و صحیح و سالم گوشی تلفن همراه را به شاکی عودت دادم. متهم ا. س. فرزند م. متولد 1370 بیکار نسبت به شکایت شاکی بیان داشته: بنده حدود 17 روز قبل یک دستگاه موبایل هوشمند را داخل پارک انتهای *بالای سکو پیدا کردم و گوشی را تحویل همسایه خانم ع. خ. ن. دادم. سپس خانم ع. ن. گفت صبر کن تا صاحب گوشی زنگ بزند. درنهایت مژدگانی برایت می گیرم و پس از حدود چند دقیقه گوشی زنگ خورد و خانم خ. ن. ادرس داد تا صاحب گوشی بیاید و گوشی را تحویل بگیرد و من در ان لحظه محل را ترک کردم و پس از دقایقی مراجعه کردم تا مژدگانی دریافت کنم که با سر و صدای خانم خ. مواجهه شدم و علت این بود که صاحب گوشی پیدا شده به ایشان گفته بود از من زورگیری شده است.با تهدید شمشیر به صاحب گوشی به من گفته است.و مالباخته به خانم خ. گفته یکی از عوامل زورگیر را شناسایی کردم که ا. بوده است.و مال باخته نیز همسایه سر *باشد. که دو روز بعد رفتیم بچه محلمان که اپاراتی دارد. من را دید و گفت پدرسگ کار به جایی رسیده بچه همسایه را زورگیری می کنی پس از شنیدن جریان بنده از ترس به محل سکونت تا امروز مراجعه نکردم. متهم در حضور بازپرس اظهار داشته: اتهام را قبول ندارم. من داخل پارک نشسته بودم و شاکی هم داخل پارک بود. این اقا رفت گوشی را همان جا، جا گذاشت من با دوستم ح. ا. فان که ضایعات جمع می کند رفتیم انجا و دیدم این اقا تلفن همراهش را جا گذاشت ان را برداشتم و رفتم به خاله خانم دادم و گفتم گوشی را بده و مژدگانی بگیر. و علت فرار، چون شاکی سر و صدا کرده بود و یکی از بچه محل ها به من گفت و من ترسیدم، سوال شده: چرا از مموری شاکی کپی گرفتی؟ جواب: من اصلا دست به مموری ایشان نزدم و همان جوری تحویل این خانم دادم. درنهایت در صفحه 64 قرار جلب به دادرسی اقایان ح. ع. ن. د. و ا. س. دائر بر مشارکت در سرقت مسلحانه یک دستگاه تلفن همراه مستندا به مواد 654 و 662 تعزیرات صادر شده و در صفحه 65 کیفرخواست مستندا به همان مواد مزبوره صادر شده و کیفرخواست به دادگاه کیفری دو *صادر شد. دادگاه کیفری دو در صفحه 68 قرار عدم صلاحیت و شایستگی دادگاه کیفری یک صادر شد. در صفحه 89 شاکی س. س. خ. طی محضر رسمی اعلام گذشت بدون قیدوشرط نموده است. درنهایت به موجب دادنامه *صادره از شعبه *یک اقای ا. س. به اتهام مشارکت در سرقت مسلحانه شبانه و ح. ع. هر کدام را به تحمل 15 سال حبس تعزیری و 74 ضربه شلاق تعزیری که رای صادره نسبت به ا. س. حضوری و نسبت به ح. ع. غیابی بوده دراین راستا اقای ا. س. نسبت به رای صادره فرجام خواهی نموده که به شرح اتی اتخاذ تصمیم میشود.
هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید.پس از قرائت گزارش اقای م. ق. ح. ک. ک. عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده و نظریه کتبی جناب اقای س. ش. پ. دادیار دادسرای دیوان عالی کشور مبنی بر: درمورد پرونده شماره بایگانی *از شعبه *دائر به مشارکت در سرقت مسلحانه شبانه با عنایت به محتویات پرونده و ابرازی و لایحه تقدیمی و مداقه در دادنامه و گذشت سند محضری شاکی با توجه به این که دادنامه مورد اعتراض بدون توجه به دلایل و دفاعیات متهم اصدار یافته، اولا: متهم زورگیری و سرقت مسلحانه را انکار کرده است.و علت فرار را ترس عنوان کرده و سر و صدای شاکی مبنی بر زورگیری بوده که فرار کرده است. ثانیا: باتوجه به گذشت شاکی صدور مجازات حداکثری متهم تناسب نمیباشد. و رابعا: تحقیق شود. کدامیک از متهمان دارای موتور سیکلت هستند و نیز مواجهه حضوری متهم متواری ضروریست. فلذا با استناد به بند 2 قسمت ب از ماده 469 قانون ایین دادرسی کیفری دادنامه صادره شایسته نقض میباشد. در خصوص دادنامه شماره *مشاوره نموده وچنین رای می دهد:
در خصوص فرجام خواهی اقای ا. س. فرزند م. 30 ساله نسبت به دادنامه *مورخه 1401/03/19 صادره از شعبه *که به موجب ان به اتهام مشارکت در سرقت مسلحانه شبانه همراه متهم دیگر ح. ع. به تحمل 15 سال حبس تعزیری و 74 ضربه شلاق تعزیری حداکثر مجازات محکوم شده است.
اجمالا بدین شرح که در مورخه 1400/04/22 در حدود ساعت 10 شب شاکی به نام س. س. به صورت پیاده درحال حرکت بوده که موتورسیکلت با دو نفر راکب و ترک نشین به وی نزدیک شده در تاریکی شب ترک نشین از موتورسیکلت پیاده شده درحالی که هر دو متهم صورت خود را پوشانده بودند با قمه به شاکی حمله کرده گوشی همراه ایشان را سرقت و متواری می گردند و پس از سرقت خانمی به نام ع. با تماس تلفنی با شاکی اعلام نموده گوشی شما پیدا شده سپس جهت تحویل گوشی به محل قرار می اید در محل شاکی اظهار داشته: با زورگیری موبایل را گرفته اند. در همان موقع ا. س. را شناختم لیکن متهم از بدو تحقیق اظهار داشته: در پارک پیدا کردم تحویل خانم ع. دادم تحویل دهد تا مژدگانی بگیرم. وقتی شاکی گفت از من زورگیری شده ترسیدم فرار کردم. رای صادره به جهات ذیل قابل ابرام نمیباشد.
1 شاکی طی سند محضری از متهم اعلام گذشت نموده است.صدور حداکثری مجازات برای متهم مزبور متناسب نمیباشد.
2 در متن رای صادره دارای سابقه کیفری (سرقت) ذکر شده است.لیکن سوابق متهم استعلام و اخذ نگردیده است
3 متهم نسبت به زورگیری و سرقت مسلحانه انکار نموده است. با وصف این که صورتشان پوشیده بوده نحوه شناخت شاکی متهم را با وصف شب و تاریک و صورت بسته بودن متهم احتمال خطا شاکی در حدس داشته باشد. استناد دادگاه به ماده 211 قانون مجازات اسلامی نیاز به ذکر قرائن بین که موجب حصول علم باشد.
4 ضرورت دارد. متهم متواری دستگیر مواجهه حضوری داده شود. و ضمنا تحقیق گردد. کدام یک از متهمان دارای موتورسیکلت میباشند
علیهذا مستندا به بند 2 قسمت ب از ماده 469 قانون ایین دادرسی کیفری ضمن نقض دادنامه فرجام خواسته جهت رسیدگی مجدد با ملاحظه مراتب فوق اتخاذ تصمیم نمایند و به همان دادگاه اعاده میشود.
شعبه بیستم دیوانعالی کشور
رئیس: م. ق. ح. ک. ک. مستشار: غ. ا.