اقای غ. م. با وکالت خانم ف. ب. ک. به طرفیت خانم ی. پ. به خواسته فسخ نکاح (صدور حکم بر تنفیذ فسخ نکاح) در تاریخ 98/11/17 دادخواستی در محاکم خانواده *مطرح نموده است. در متن دادخواست وکیل خواهان گفته است.موکل اینجانب و خوانده به موجب سند نکاحیه 20789 مورخ 71/1/23 ازدوجا نمودهاند بنا به اظهارات موکل و استعلام از پزشکی قانونی انجام آزمایشات لازم زوجه در زمان عقد به یک نوع بیماری ژنتیکی مربوط به ناباروری مبتلا بوده است.مطابق ماده 1128 قانون مدنی سلامت جسمی و قدرت باروری مبنای عقد ازدواج میباشد. مراتب فسخ نکاح بر مبنای ماده مذکور به زوجه ابلاغ نشده است.با عنایت به فوریت اعمال حق فسخ تقاضای رسیدگی به موضوع و صدور حکم فسخ مورد استدعاست در جلسه دادرسی مورخ 98/11/26 که خواهان و وکیل وی حضور داشته اند خواهان در این جلسه گفته است.خواسته به شرح دادخواست تقدیمی است.مضافا اینکه من به دلیل ناباروری ژنتیکی همسرم درخواست فسخ نکاح دارم. قابل ذکر است.دارای فرزند دوقلو 18 ساله می باشم که من در سال 92 مطلع شدم و این یک بیماری نادر میباشد. و نوع بیماری را جدیدا فهمیدم ولی نازایی قبلی تا حدی اطلاع دارم. 28 سال پیش ازدواج کرده ام مابقی اظهاراتم را وکیلم بیان می کند وکیل زوج (خواهان) گفته است.خواسته موکل به شرح دادخواست تقدیمی تنفیذ فسخ نکاح به جهت شرایط مقرر در ماده 1128 قانون مدنی میباشد. یک بیماری نادر ژنتیکی خوانده دارد. که در رحم اوست تخمک گذاری نمی کند اظهارنامه فرستاده شده است.استعلام از پزشکی قانونی مورد استدعاست. خوانده گفته است.اظهارات خواهان و وکیل ایشان را قبول ندارم. من نازایی داشتم و به صورت اهدای تخمک باردار شدم ولی همسرم خودش بیان داشته است.که در سال 91 نتیجه آزمایش شما را به خارج از کشور فرستادم و حسب ادعای همسرم اگر فرزند انم مشکل ژنتیکی داشته باشند خود همسرم دارای این بیماری میباشد. من این ادعای او را قبول ندارم. دادگاه ختم جلسه را اعلام قاضی مشاور با استناد به ماده 1131 قانون مدنی به لحاظ عدم رعایت فوریت در فسخ نکاح که در سال 92 خواهان از این امر مطلع شده که همسرش مشکل ژنتیکی در باروری دارد. نظربه بطلان دعوی داشته است.دادگاه نیز در تاریخ 98/11/28 طی دادنامه 1689 چون خواسته خواهان فسخ نکاح بوده و ادعای بیماری نازایی زوجه از سوی زوج صرفنظر از اینکه از مصادیق مذکور در ماده 1123 قانون مدنی نمیباشد. و دلیل محکمه پسندی بر صحت ادعای وی ارائه نشده رعایت فوریت را نیز ننموده است.مستندا به مواد 1120٫1124٫1128 قانون مدنی و ماده 197 قانون ایین دادرسی مدنی حکم بر بطلان دعوای خواهان صادر نموده است.از این رای وکیل زوج تجدیدنظر خواهی نموده است.و در لایحه وی موضوع این امر که زوجین پس از ازدواج با تخمک گذاری از طریق احدای جنین صاحب دو فرزند دوقلو شده اند بیماری ژنتیکی در رحم داشته است.و موکل از این موضوع بی اطلاع بوده است.و اخیرا از طریق آزمایشات پزشکی در خارج از کشور از این موضوع مطلع شده است.نقض رای و صدور حکم بر تنفیذ فسخ نکاح را خواستار شده است.که پس از تبادل لوایح و ارجاع پرونده به شعبه *در تاریخ 99/1/24 طی دادنامه *هیات محترم شعبه مذکور با بررسی اوراق پرونده و ختم دادرسی رای خود را بر تایید رای بدوی صادر و اعلام نموده است.اکنون از این رای نیز در فرجه قانونی وکیل زوج فرجام خواهی نموده که هنگام شور لایحه وی با گزارش پرونده قرائت میشود.
هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش اقای ع. ن. عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده در خصوص دادنامه شماره *فرجام خواسته مشاوره نموده چنین رای می دهد:
رای شعبه دیوان عالی کشور
صرفنظر از اینکه موضوع مشکل ناباروری از بیماری هایی که موجب حق فسخ برای زوج باشد. نبوده است.اساسا قانون گذار در جهت جلوگیری از هرگونه خدشه بر عقد صحیحی که با شرایط و ارکان قانونی منعقد شده است.ولی یکی از طرفین صاحب حق فسخ باشد. در ماده 1131 قانون مدنی رعایت فوریت عرفی استفاده از حق فسخ را ضروری دانسته است.در مانحن فیه حسب اقرار فرجام خواه در سال 92 از وضعیت زوجه که امکان باروری طبیعی ندارد. مطلع شده و با استفاده از اهدای جنین بعد از دو فرزند از وی متولد شده اند ادعای اینکه اخیرا مطلع شده است.نیز متکی به دلیل نبوده و مغایر با اقرار او در جلسه دادرسی میباشد. نتیجتا رای فرجام خواسته که بر تایید رای بدوی و ابطال دعوی فسخ نکاح صادر شده است.با رد فرجام خواهی وکیل او مستندا به ماده 370 قانون ایین دادرسی مدنی ابرام میگردد.
شعبه *
رئیس: ع. ن. م.: ع. ک. ص. س. عضو معاون: ج. ب.