بسمه تعالی
کلاسه پرونده: ه- ع /92/223 شماره دادنامه: 107 تاریخ: 28/7/93 مرجع رسیدگی: هیات تخصصی پژوهشی و فرهنگی
موضوع خواسته: ابطال بخشنامه
شاکی: مهدی مروی
طرف شکایت: معاونت توسعه مدیریت و منابع وزارت بهداشت درمان و آموزش پزشکی
تاریخ تنظیم گزارش: 19/7/93
تاریخ ارجاع به هیات: 20/6/1393
گردش کار: خلاصه دادخواست شاکی با ذکر دلیل مغایرت مصوبه با قانون یا شرع: مدیر کل منابع انسانی و پشتیبانی وزارت بهداشت درمان و آموزش پزشکی طی بخشنامه شماره 1896/209/د مورخ 21/5/1391 خطاب به دانشگاه علوم پزشکی و خدمات بهداشتی درمانی شهید بهشتی در رابطه با تبدیل وضع استخدامی کارکنان ایثارگر مشمول بند «و» ماده 44 قانون برنامه پنجم توسعه... مصوب 1389 از قراردادی، پیمانی یا آزمایشی به رسمی قطعی تعیین تکلیف کرده و فقط از محل سهمیه 25 درصدی فرزندان شهدا امکانپذیر دانسته و در بند 3 بخشنامه (قسمت سوم) در خصوص تبدیل وضع سایر کارکنان ایثارگر که قبل از آغاز برنامه پنجم توسعه به استخدام در آمده اند اعلام نموده: با رعایت مقررات قانونی قبلی امکانپذیر است که دستورالعمل آن به زودی تدوین و ابلاغ خواهد شد. در واقع از شمول ماده 44 قانون مذکور خارج دانسته است. شاکی ادعا دارد این قسمت از بخشنامه مخالف بند « و » ماده 44 همان قانون و اصلاحیه آن میباشد چون قانون عام بوده و شامل کلیه ایثارگران اعم ازاینکه قبل از برنامه پنجم یا بعد از آن استخدام شده اند میگردد درخواست ابطال آن را دارد.
خلاصه مدافعات مشتکی عنه: دفتر امور حقوقی وزارت بهداشت با ارسال لایحه دفاعیه واصله به شماره 40/107 مورخ 18/1/93 اعلام نموده: 1 - مطابق بند «و» ماده 44 قانون برنامه پنجم توسعه اصلاحی 18/11/90 کلیه دستگاه های اجرایی مکلفند حداقل 25% نیازهای استخدامی خود را از میان ایثارگران واجد شرایط مشمول قانون یاد شده تامین و استخدام نمایند بنابراین فقط شامل مستخدمین جدید میباشد.
2 - معاونت توسعه مدیریت و سرمایه انسانی رئیس جمهور در پاسخ به استعلام وزارت بهداشت طی نامه شماره 49469/90/224/ د مورخ 18/10/90 اعلام نموده: استخدام واجدین شرایط از آغاز برنامه پنجم از ابتدا به صورت قطعی بوده لکن تبدیل وضع کارکنان ایثارگر که قبلاً استخدام شده اند فقط با رعایت مادتین 45 و 46 ق م خ ک یا تبصره 2 ماده 57 قانون برنامه پنجم توسعه... امکانپذیر است و تبدیل وضع آنان وفق بند « و » ماده 44 امکانپذیر نیست. وزارتخانه از معاونت یاد شده تبعیت نموده است. تقاضای رد شکایت را نموده اند.
نظریه تهیه کننده گزارش: با عنایت به متن بند « و » ماده 44 ق برنامه پنجم توسعه... مصوب 1389 و دو فقره اصلاحی بند مذکور در تاریخهای 18/11/90 و 14/8/91 که ناظر بر تامین نیازهای استخدامی بالفعل دستگاه های اجرایی و استخدام ابتدائی داوطلبین واجد شرایط قانونی بوده و اینکه قوانین بعد از 15 روز از تاریخ انتشار لازم الاجرا هستند مگر اینکه خود قانون عطف بماسبق گردد یا تاریخ اجرایی خاص تعیین نماید و در ما نحن فیه تاریخ مشخص تعیین نکرده و عطف به ماسبق نمی گردد لذا شامل تبدیل وضع مستخدمین سابق نخواهد شد و بخشنامه مغایرتی با قوانین ندارد. با تذکر اینکه بخشنامه معترض عنه از حیث اینکه مستنداً به نظریه معاونت توسعه مدیریت و سرمایه انسانی رئیس جمهور صادر گردیده و با فرض ابطال آن بخشنامه ها و نظریات استنادی قابل اجرا خواهند بود و موضوع بخشنامه مورد شکایت منتفی نخواهد شد و اثری بر ابطال آن مترتب نخواهد شد بنابراین قابل طرح در هیات عمومی نمیباشد. امضا تهیه کننده گزارش: سید کاظم موسوی
موضوع در جلسه مورخ 19 / 7 / 93 هیات تخصصی پژوهشی و فرهنگی مطرح، نظریه هیات به شرح آتی اعلام میگردد.
اعضاء هیات به اتفاق آراء عقیده دارند:
با عنایت به متن بند «و» ماده 44 قانون برنامه پنجم توسعه... مصوب 1389 و دو فقره اصلاحیه بند مذکور در تاریخهای 18/11/90 و 14/8/91 مبنی بر اینکه کلیه دستگاههای اجرایی مکلفند در چهارچوب سهمیه استخدامی و جایگزین نیروهای خروجی خود حداقل 25 درصد نیازهای استخدامی خود را از میان ایثارگران موضوع بند « و » ماده 44 قانون مذکور که از سوی بنیاد شهید و امور ایثارگران معرفی میشوند تامین و به استخدام آنان از محل مجوزهای مربوط و پست های بدون متصدی اقدام و از ابتدا آن را به صورت قطعی استخدام نمایند. کلاً ناظر بر استخدامهای ابتدائی و جدید بوده و منصرف از کارکنان ایثارگری که قبلاً به صورت غیر رسمی استخدام شده و درخواست تبدیل وضع استخدامی به رسمی را دارند میباشد لذا اکثریت بیش از 4/3 اعضای حاضر (9 نفر از 12 نفر) بخشنامه شماره 1896/209/د مورخ 21/5/91 را غیرقابل ابطال تشخیص، لذا به استناد بند « ب » ماده 84 قانون تشکیلات و آیین دادرسی دیوان عدالت اداری مصوب 1392 رای به رد شکایت صادر و اعلام میگردد رای صادره ظرف بیست روز از تاریخ صدور از سوی رئیس دیوان یا ده نفر از قضات دیوان قابل اعتراض است. نظریه اقلیت: با ملاحظه اطلاق بند « و » ماده 44 و اصلاحیه های آن که شامل ایثارگران واجد شرایط اعم از ستخدمین جدید یا مستخدمین سابق که باید تبدیل وضع یابند شامل میگردد از طرفی کارکنان سابق نسبت به مستخدمین جدید اولویت دارند لذا بخشنامه را قابل ابطال تشخیص دادند.
ذبیح اله واحدیرئیس هیات تخصصی پژوهشی و فرهنگی دیوان عدالت اداری