تاریخ: 24 خرداد 1388
شماره دادنامه: 248
کلاسه پرونده: 88/229
مرجع رسیدگی: هیات عمومی دیوان عدالت اداری
شاکی: آقای جعفر جعفرپور
موضوع شکایت و خواسته: اعلام تعارض آراء صادره از شعب اول و چهارم دیوان عدالت اداری
مقدمه: الف- شعبه اول دیوان در رسیدگی به پرونده کلاسه 85/2962 موضوع شکایت آقای جعفر جعفرپور به طرفیت وزارت آموزش و پرورش به خواسته اعتراض به حذف فوقالعاده جذب نوبت دوم از حکم کارگزینی و تقاضای اجرای آن به شرح دادنامه شماره 2508 مورخ 8/11/1386 چنین رای صادر نموده است، شاکی در دادخواست خود اظهار داشته که به موجب ابلاغهای پیوستی علاوه بر اشتغال تمام وقت در پست سازمانی مدیر دروس نوبت اول در دبیرستان شهید نصیری سیرجان، با همین سمت در نوبت دوم دبیرستان مذکور نیز به طور تمام وقت اشتغال داشته و از فوقالعاده جذب اضافی موضوع بخشنامه 132/710/100 مورخ 11/5/1376 تا پایان اسفند 1379 مندرج در حکم کارگزینی استفاده نموده ولی از سال 1380 فوقالعاده جذب نوبت دوم وی خارج از حکم کارگزینی پرداخت گردیده و این امر در بازنشستگی وی هم تاثیر گذارده و به شرح دادخواست تقدیمی تقاضای رسیدگی دارد، فلذا با عنایت به مراتب مذکور و مفاد جوابیههای ارسالی و نظر به اینکه اشتغال شاکی در نوبت دوم در ازای انجام وظیفه در خارج از ساعات موظف بوده و به عنوان خدمت غیر موظف تلقی میگردد و اقدام مشتکیعنه در اعمال فوقالعاده جذب نوبت دوم خارج از حکم کارگزینی به استناد بخشنامه شماره 69/710 مورخ 15/12/1379 وزارتی صورت پذیرفته و از سوی شاکی دلیلی مبنی بر ابطال بخشنامه اخیرالذکر ارائه نگردیده لذا خواسته شاکی موجه نبوده و حکم به رد دعوی مطروحه صادر و اعلام میدارد. ب- شعبه چهارم دیوان در رسیدگی به پرونده کلاسه 84/2797 موضوع شکایت آقای رحمت اله محتشم به طرفیت وزارت آموزش و پرورش و سازمان بازنشستگی به خواسته پرداخت فوقالعاده جذب نوبت دوم از حکم کارگزینی و اجرای آن به شرح دادنامه شماره 1137 مورخ 10/3/1385 چنین رای صادر نموده است، نظر به اینکه آراء صادره از شعبه دهم و دوم تجدیدنظر دیوان عدالت اداری از مصادیق امر مختومه نبوده و دعوی مطروحه با توجه به ستون خواسته دعوی جدیدی است و اینکه اصل مشروط نمودن پرداخت فوقالعاده جذب نوبت دوم بر خلاف قاعده و اصول جاری در پرداخت فوقالعادهها بوده و با عنایت به اینکه قبلاً اینگونه فوقالعادهها در متن حکم مندرج بوده و با عنایت به تصدی پست سازمانی کسر فوقالعاده جذب مربوط شامل آن میگردد و تلقی اشتغال افراد در نوبت دوم به عنوان خدمت غیر موظف و در نتیجه حذف فوقالعاده جذب مربوط از حکم کارگزینی خلاف رویه و عرف مسلم قبلی که حق مکتسبه آنان بوده میباشد و با توجه به اینکه این حق به عنوان فوقالعاده جذب نام گرفته و بر اساس اصول جاریه میبایست در متن حکم قید شود لذا حکم به ورود شکایت شاکی صادر و اعلام میگردد. هیات عمومی دیوان عدالت اداری در تاریخ فوق با حضور روسا و مستشاران و دادرسان علیالبدل شعب دیوان تشکیل و پس از بحث و بررسی و انجام مشاوره با اکثریت آراء به شرح آتی مبادرت به صدور رای مینماید.
رای هیات عمومی
الف- تعارض در مدلول دادنامههای فوقالذکر محرز به نظر میرسد. ب- نظر به میزان ساعات قانونی اشتغال به کار یا تدریس در واحدهای آموزشی وزارت آموزش و پرورش در قبال دریافت حقوق ماهانه و فوقالعادهها و مزایای قانونی مربوط از جمله فوقالعاده جذب، اشتغال به کار یا تدریس در خارج از ساعات قانونی مذکور از مصادیق اضافه کار ساعتی محسوب میشود و تابع مقررات مربوط به آن نیست. بنابراین انجام وظیفه در نوبت دوم به منزله خدمت مضاعف به شمار نمیرود تا شاغلین انجام وظیفه در نوبت دوم ذیحق به دریافت حق جذب مضاف باشند و در نتیجه دادنامه شماره 2508 مورخ 8/11/1386 شعبه اول دیوان مبنی بر رد شکایت شاکی به خواسته حق جذب برای خدمت در نوبت دوم صحیح و موافق قانون میباشد. این رای به استناد بند 2 ماده 19 و ماده 43 قانون دیوان عدالت اداری مصوب 1385 برای شعب دیوان و سایر مراجع اداری ذیربط در موارد مشابه لازمالاتباع است.
معاون قضایی دیوان عدالت اداریرهبرپور