کلاسه پرونده: ه- ع/98/2452
موضوع: ابطال بخشنامه های شماره 400/15450 مورخ 11/2/1398 و 400/15493 مورخ 11/2/1398 معاون امور مسکن و ساختمان وزارت راه و شهرسازی از زمان صدور و ابلاغ
تاریخ رای: یکشنبه 24 آذر 1398
شماره دادنامه: 9809970906010627
هیات تخصصی اراضی، شهرسازی
شماره پرونده: ه- ع/98/2452 شماره دادنامه: 9809970906010627 تاریخ: 24/9/98
شاکی: کانون سراسری انجمن های صنفی کارفرمایی انبوه سازان مسکن و ساختمان ایران - آقای جمشید برزگر با وکالت خانم سارا اشرف کاشانی
طرف شکایت: معاون امور مسکن و ساختمان وزارت راه و شهرسازی
موضوع شکایت و خواسته: ابطال بخشنامه های شماره 400/15450 مورخ 11/2/1398 و 400/15493 مورخ 11/2/1398 معاون امور مسکن و ساختمان وزارت راه و شهرسازی از زمان صدور و ابلاغ
شاکی دادخواستی به طرفیت معاون امور مسکن و ساختمان وزارت راه و شهرسازی به خواسته ابطال بخشنامه های شماره 400/15450 مورخ 11/2/1398 و 400/15493 مورخ 11/2/1398 معاون امور مسکن و ساختمان وزارت راه و شهرسازی از زمان صدور و ابلاغ به دیوان عدالت اداری تقدیم کرده که به هیات عمومی ارجاع شده است متن مقرره مورد شکایت به قرار زیر میباشد:
1- بخشنامه شماره 400/15450 مورخ 11/2/98
موضوع: اصلاحیه شیوه نامه تبصره 2 ماده 24 آییننامه ارجایی ماده 33 قانون نظام مهندسی و کنترل ساختمان
با سلام و احترام ؛ با عنایت به موافقت مقام عالی وزارت در اجرای ماده 2 شیوه نامه تبصره 2 ماده 24 آییننامه اجرایی ماده 33 قانون نظام مهندسی و کنترل ساختمان از تاریخ این ابلاغ ارجاع کار منحصراً به شرح ذیل انجام می پذیرد:
1- مطابق با ماده 24 آییننامه اجرایی ماده 33 قانون نظام مهندسی و کنترل ساختمان معرفی مهندسان ناظر به شهرداریها و سایر مراجع صدور پروانه و کنترل ساختمان توسط سازمان نظام مهندسی ساختمان استان انجام میشود.
2- سازمان نظام مهندسی ساختمان موظف به واگذاری یک کار به افراد حقیقی و حقوقی متناسب با حدود صلاحیت آنها میباشد. در صورت وجود تقاضا در بازار، واگذاری کارهای بعدی به همین ترتیب میبایست انجام پذیرد.
3- به جهت اطمینان از صحت نحوه ارجاع کار و رعایت اصول عدالت و شفافیت کلیه سازمان های نظام مهندسی ساختمان استان باید از تاریخ این ابلاغ حداکثر ظرف مهلت سه ماه کلیه فرآیند ارجاع را از طریق نصب یک نرم افزار واحد که توسط شورای مرکزی سازمان تهیه و به تایید دفتر توسعه مهندسی ساختمان این معاونت میرسد، به انجام رسانند.
4- تا زمان عملیاتی شدن نرم افزار واحد موضوع بند 3 فوق الذکر سازمان های نظام مهندسی ساختمان استان ها موظف خواهند بود فایل گزارش کارههای ارجاع شده به مهندسان را به صورت ماهانه به ادارات کل راه و شهرسازی استانها ارسال نمایند.
5- هرگونه ارجاع کار به شیوه ای غیر از روش های مندرج در این ابلاغیه ممنوع و موجب ضمان میباشد.
2- بخشنامه شماره 400/15493 مورخ 11/2/1398
موضوع: درصد کسر از حق الزحمه خدمات مهندسی ارجاع شده
با سلام و احترام: با عنایت به موافقت مقام عالی وزارت و نظر به مفاد مواد 3 و 37 قانون نظام مهندسی و کنترل ساختمان تا زمان تهیه دستورالعمل نحوه تدوین بودجه سالیانه سازمان نظام مهندسی استانها میتوانند منوط به پیشنهاد هیات مدیره سازمان استان و تصویب در مجمع عمومی، برای تامین هزینه های انجام وظایف مصرح در قانون مذکور نسبت به کسر از حق الزحمه خدمات مهندسی ارجاع شده به شرح ذیل مبادرت نمایند:
1- ساختمان های گروه (الف) و (ب) تا سقف حداکثر 5 درصد 2- ساختانهای گروه (ج) تا سقف حداکثر 4 درصد
3- ساختانهای گروه (د) تا سقف حداکثر 3 درصد. عدم رعایت سقف های اعلامی تخلف محسوب و موجب ضمان میباشد.
دلایل شاکی برای ابطال مقرره مورد شکایت: 1- مغایرت با اصل 22 قانون اساسی 2- مغایرت با ماده 33 قانون نظام مهندسی و کنترل ساختمان 3- مغایرت با ماده 10 قانون مدنی، اصل آزادی قراردادهای تعهدات 4- مغایرت با ماده 33 قانون اجرای سیاست های کلی اصل 44 به علت ایجاد تبعیض ناروا، رانت و انحصار و نفی رقابت و زمینه ساز بروز انواع فساد 5- مغایرت با دادنامه های: 1-970204 - 25/7/97 و 2- 70-1006-98 مورخ 8/3/98 صادره از هیات تخصصی اراضی، شهرسازی و اقتصادی دیوان عدالت اداری 6- خارج از حدود اختیار بودن صادر کننده بخشنامه
خلاصه مدافعات طرف شکایت: 1- در خصوص صلاحیت وزارت متبوع در تدوین شیوه نامه اصلاحی به استناد تبصره 2 ماده 24 آییننامه اجرایی ماده 33 قانون نظام مهندسی و کنترل ساختمان، تهیه و ابلاغ دستورالعمل مربوط به نحوه ارجاع کار، نظارت میزان حق الزحمه و نحوه دریافت و پرداخت آن به وزارت راه و شهرسازی محول شده است. 2- به استناد بند 8 ماده 15 قانون نظام مهندسی و کنترل ساختمان، ماده 29 آییننامه اجرایی ماده 23 قانون پیش گفته و ماده 24 آییننامه اجرایی ماده مرقوم بخشنامه ها تناقضی با اصل حاکمیت اراده ندارد. 3- در خصوص بخشنامه شماره 400/15493 - 11/2/98 (موضوع تعیین درصد اخذ حق الزحمه کارهای ارجاعی به مهندسان) تعیین درصدی از حق الزحمه کارهای ارجاعی به مهندسان مصداق تصویب تراز نامه و بودجه سالانه که در اختیار مجمع عمومی سازمان استان قرار داده شده است نیست تا خارج از صلاحیت مرجع تصویب بخشنامه و مداخله در صلاحیت مجمع عمومی سازمان استان تلقی گردد و بخشنامه تصریح نموده است که کسر مبلغ حق الزحمه به عنوان یکی از منابع درآمد در صلاحیت مجمع عمومی سازمان و منوط به تصویب مرجع مزبور است.
رای هیات تخصصی
در خصوص شکایت کانون سراسری انجمن های صنفی کارفرمایی انبوه سازان مسکن و ساختمان ایران به طرفیت معاون امور مسکن و ساختمان وزارت راه و شهرسازی به خواسته ابطال بخشنامه شماره 400/15450 مورخ 11/2/98 معاون امور مسکن و ساختمان وزارت راه و شهرسازی موضوع در جلسه مورخ 16/9/98 مطرح و اعضاء پس از استماع گزارش و بررسی موضوع به اتفاق بر این عقیده بودند با توجه به اینکه بخشنامه منطبق با مواد 12 و 13 و تبصره 2 ماده 24 از آییننامه اجرایی ماده 33 قانون نظام مهندسی و کنترل ساختمان صادر شده است و مغایرتی با قوانین اعلام شده نداشته و خارج از اختیار نمیباشد بنابراین مستنداً به بند (ب) از ماده 84 قانون تشکیلات و آیین دادرسی دیوان عدالت اداری حکم به رد شکایت صادر و اعلام میگردد. رای صادره از تاریخ صدور ظرف مدت بیست روز از تاریخ صدور از ناحیه رئیس دیوان یا ده نفر از قضات قابل اعتراض و رسیدگی در هیات عمومی میباشد.
احمد درزی رامندیرئیس هیات تخصصی اراضی، شهرسازی دیوان عدالت اداری