رسیدگی محاکم به دعوی قلع و قمع بنای غیرمجاز در مشاعات

تاریخ دادنامه قطعی: 1393/09/08
شماره دادنامه قطعی: ---

پیام: دعوای انتزاع ید و قلع و قمع مستحدثات مسکونی اضافی احداث شده در پشت بام، با موضوع تخلف احتمالی خوانده از مقررات شهرداری در ایجاد ساختمان در پشت بام، تفاوت مبنایی دارد و با فرض عدم رسیدگی کمیسیون موضوع ماده 100 قانون شهرداریها به موضوع مستحدثات ایجاد شده در پشت بام، این موضوع نمی‌تواند حق طرح دعوا در مرجع قضایی را سلب نماید.

شماره پرونده: --- شماره دادنامه: --- تاریخ: 1392/11/26

رای دادگاه

الف: آقای ع. ن. به وکالت از خانم الف. ر. به طرفیت آقای ع. ر. دادخواستی مبنی بر الزام به تنظیم سند رسمی ملک و مطالبه خسارت دادرسی تقدیم کرده که در تاریخ 1392/07/14 به این شعبه ارجاع شده است. ب: آقای ع. ر. به طرفیت خانم الف. ر. دادخواستی مبنی بر دعوای تقابل و الزام به ایفای تعهدات قراردادی مبنی بر تعهد محضری عدم استفاده از پشت بام و عدم اعتراض به سایر تغییرات در مشاعات طبق ماده 2 و توضیحات مبایعه نامه شماره 159 مورخ 1392/08/10 تقدیم کرده که این دادخواست نیز در تاریخ 1392/09/13 ارجاع شده است. در شرح دادخواست اولیه (الف) بیان شده 1 - خوانده اصالتا مالک ششدانگ یک دستگاه آپارتمان مسکونی به شرح مبایعه نامه با دارا بودن پارکینگ و انباری و سایر متعلقات جز ء پلاک ثبتی فرعی از... از اصلی... بخش --- ثبت شمیران بوده است 2 - خوانده طبق تعهدات خود مندرج در مبایعه نامه مورخ 1382/08/10 تمامی ششدانگ یک دستگاه آپارتمان مسکونی با متعلقات را در قبال 2/076/000/000 ریال به خواهان فروخته و صرفا مبلغ ناچیزی از ثمن باقی مانده که طبق توافق مقرر گردید همزمان با انتقال رسمی مورد معامله در دفترخانه اسناد رسمی به فروشنده پرداخت شود لیکن خوانده به تعهدات خود پایبند نبوده است در شرح دادخواست تقابل (ب) بیان شده 1 - خوانده تقابل حق استفاده از پشت بام و اعتراض به تغییرات در مشاعات دیگر را از خود ساقط نموده است 2 - جهت تنظیم سند نیاز به رفع ایراد در کسری پارکینگ می‌باشد که به علت همراهی خوانده تقابل با مالک واحد 8 مبنی بر ادامه تصرف پارکینگ شماره 1 و 3 و عدم امکان تصحیح مکان کنتور گاز، رفع نقص از پارکینگهای مذکور مقدور نمی‌باشد. تذکر این نکته ضروری است که وکیل خواهان دعوای اصلی در جلسه اول دادرسی خواسته خود را به این شرح بیان کرده است 1 - الزام خوانده به حضور در دفترخانه اسناد رسمی جهت انتقال و تنظیم سند رسمی یک دستگاه آپارتمان مسکونی واحد سوم جنوبی به مساحت 173 متر مربع به انضمام پارکینگ و انباری جزء پلاک ثبتی... فرعی از... اصلی بخش... ثبت شمیران 2 - الزام خوانده به اخذ پایانکار شهرداری و صورتمجلس تفکیکی ثبتی 3 - الزام خوانده به ایفای تعهد مبنی بر اتمام و تکمیل ساخت استخر، جکوزی، سونا و برق مشاعات ساختمان به شرح متن مبایعه نامه 4 - الزام خوانده به انتزاع ید و قلع و قمع مستحدثات مسکونی اضافی احداثی واقع در پشت بام ساختمان به مساحت 170 متر مربع با لواحق و منصوبات خوانده دعوای اصلی در مقام دفاع اظهار داشته طبق مندرجات مبایعه نامه خواهان (اصلی) متعهد به ارائه تعهد محضری مبنی بر عدم استفاده از پشت بام و عدم اعتراض به تغییرات در تعبیه مشاعات گردیده که یکی از دلایل مهم در عدم اخذ پایانکار از شهرداری می‌باشد که تاکنون دوبار اظهارنامه برای خواهان ارسال شده است. دادگاه اعتقاد دارد اولا: هیچ دلیلی بر الزام خوانده تقابل برای ارائه رضایتنامه محضری و نیز عدم اعتراض وی به تغییر در مشاعات اقامه نشده است. ثانیا: تکلیف تعهد طرفین در مبایعه نامه استنادی هر دو دعوا روشن است که بر اساس آن خوانده دعوای اصلی دلیلی بر ایفای تعهدات خود اقامه نکرده است. ثالثا: خواسته انتزاع ید و قلع و قمع مستحدثات مسکونی اضافی و.... منطبق بر موازین قانونی نیست. زیرا اگر اینگونه باشد در مرحله اخذ پایانکار و صورتمجلس تفکیکی باید بناهای اضافی خارج از پروانه ساخت قلع و قمع گردد. به طبع اگر مستحدثات اضافه در این مرحله تخریب نشد حق خواهان برای طرح دعوا و مطالبه حقوق وی محفوظ است. با این اوصاف اولا: دعوای تقابل مسلم و ثابت نیست به استناد ماده 197 قانون آیین دادرسی مدنی حکم به بیحقی خواهان تقابل صادر و اعلام می‌گردد. ثانیا: به استناد ماده 2 قانون آیین دادرسی مدنی قرار عدم استماع دعوا در خصوص خواسته های مبنی بر الزام خوانده به انتزاع ید و قلع و قمع مستحدثات مسکونی اضافی احداثی واقع در پشت بام ساختمان به مساحت 170 متر مربع با لواحق و منصوبات صادر و اعلام می‌گردد. سایر خواسته های خواهان اصلی مسلم و ثابت است بر همین اساس و به استناد مواد 10 و 219 قانون مدنی و مواد 198 ، 519 قانون آیین دادرسی مدنی حکم به الزام خوانده به اخذ پایانکار شهرداری و صورتمجلس تفکیکی سپس حضور در دفترخانه اسناد رسمی جهت انتقال وتنظیم سند رسمی یک دستگاه آپارتمان مسکونی واحد سوم جنوبی به مساحت 173 متر مربع به انضمام پارکینگ و انباری جزء پلاک ثبتی... فرعی از... اصلی واقع در بخش --- ثبت شمیران تهران صادر و اعلام می‌گردد. این رای حضوری و ظرف مدت بیست روز پس از ابلاغ قابل اعتراض نزد محاکم تجدیدنظر استان تهران می‌باشد. پرونده به منظور رسیدگی به الزام خوانده به ایفای تعهد مبنی بر اتمام وتکمیل ساخت استخر و... مفتوح می‌باشد.

رئیس شعبه --- دادگاه عمومی حقوقی تهران

امین رجبی

شماره پرونده: --- شماره دادنامه: --- تاریخ: 1393/09/08

رای دادگاه

در مورد تجدیدنظرخواهی خانم الف. ر. با وکالت آقای ع. ن. به طرفیت آقای ع. ر. از دادنامه شماره --- مورخ 1392/11/26 صادره از شعبه --- دادگاه عمومی حقوقی تهران در آن بخش که بر صدور قرار عدم استماع دعوی تجدیدنظرخواه به خواسته الزام تجدیدنظرخوانده به انتزاع ید و قلع و قمع مستحدثات مسکونی اضافی احداثی واقع در پشت بام آپارتمان مسکونی واحد سوم جنوبی به مساحت 173 مترمربع جز ء پلاک ثبتی... فرعی از... اصلی دادگاه با توجه به محتویات پرونده و مستندات ارائه شده و لوایح طرفین از آنجا که دعوی مطروحه وفق مقررات قانون آیین دادرسی مدنی طرح شده و با فرض عدم رسیدگی کمیسیون موضوع ماده 100 قانون شهرداریها به موضوع مستحدثات ایجاد شده در پشت بام این موضوع نمی‌تواند حق طرح دعوی خواهان (تجدیدنظرخواه) در مرجع قضایی را سلب نموده و با توجه به تفاوت مبنایی دعوی مطروحه با موضوع تخلف احتمالی خوانده از مقررات شهرداری در ایجاد ساختمان در پشت بام و عدم ارتباط آنها با یکدیگر و اینکه دعوی مطروحه قابلیت استماع داشته بنابراین ضمن پذیرش تجدیدنظرخواهی به استناد ماده 353 قانون آیین دادرسی مدنی دادنامه تجدیدنظرخواسته در بخش مذکور را نقض نموده و پرونده را جهت رسیدگی ماهیتی به مرجع محترم بدوی اعاده می‌نماید در مورد دعوی جلب ثالث خانم الف. ر. با وکالت آقای ع. ن. به طرفیت شهرداری منطقه 3 تهران وآقای ع. ر. به خواسته الزام مجلوبین ثالث به خلع ید و قلع قمع (تخریب) مستحدثات در قسمت مشاعی ساختمان واقع در پشت بام واحد ساختمانی جزء پلاک ثبتی... فرعی از... اصلی با توجه به اینکه دعوی جلب ثالث مطروحه به خواندگان توجه نداشته بنابراین مستندا به بند 4 ماده 84 و 89 قانون آیین دادرسی مدنی قرار رد دعوی جلب ثالث صادر و اعلام می‌شود در مورد تجدیدنظرخواهی آقای ع. ر. به طرفیت خانم الف. ر. از دادنامه شماره --- مورخ 1392/11/26 شعبه --- دادگاه عمومی حقوقی تهران از جهت صدور حکم بر الزام تجدیدنظرخواه به اخذ پایانکار شهرداری و صورتمجلس تفکیکی و سپس حضور در دفتر اسناد رسمی جهت انتقال رسمی یک واحد آپارتمان مسکونی واحد سوم جنوبی چزء پلاک ثبتی... فرعی از... اصلی بانضمام پارکینگ و انباری اعتراض موجهی که موجب خدشه به اساس رای و نقض آن گردد طرح نشده و ادعای تجدیدنظرخواه مبنی بر تعلیق انجام تعهد وی در مورد انتقال رسمی آپارتمان مورد دعوی به نام تجدیدنظرخوانده به انجام تعهدات سایر خریداران آپارتمانهای دیگر احداثی و یا حل اختلافات تجدیدنظرخواه با شهرداری متکی به دلیل اثباتی نبوده و از طرفی تعهدتجدیدنظرخواه به انتقال رسمی اپارتمان موردبحث به تجدیدنظرخوانده به استناد بند 4 - 2 مبایعه نامه عادی مستند دعوی محرز بوده و با عنایت به اینکه دادنامه تجدیدنظرخواسته وفق دلایل و مستندات مذکور و بر اساس مقررات قانونی صادر شده و از جهت مبانی استنباط و استدلال و رعایت تشریفات دادرسی فاقد اشکال می‌باشد لذا ضمن ردتجدیدنظرخواهی به استناد بخش آخر ماده 358 قانون آیین دادرسی مدنی دادنامه تجدیدنظرخواسته را در بخش مورداعتراض تائید می‌نماید این رای قطعی است.

رئیس و مستشار شعبه --- دادگاه تجدیدنظر استان تهران

جلال فارسیجانی - سعید رضایی