در این پرونده خانم م. ح. با وکالت س. ر. ا. ح. م. دادخواست طلاق به طرفیت اقای ع. ا. تقدیم شعبه *کتول نموده و اظهار داشته در تاریخ 1396/02/30 با خوانده ازدواج نمودم با توجه به عدم تفاهم اخلاقی و اینکه خوانده از بندهای عقدنامه تخلف نموده (بند اول از شروط ضمن عقد) از دادگاه تقاضای رسیدگی و طلاق دارم. زوجه استشهادیه مبنی بر ترک زندگی توسط زوج از اسفند ماه 97 تاکنون را ارائه داده و پیوست پرونده نموده است.زوجه اقای س. ر. ا. ح. را به عنوان وکیل به دادگاه معرفی کرده و وی در لایحه خود اظهار داشته زوج برابر رای شورای حل اختلاف محکومیت حاصل نموده و علی رغم صدور اجراییه و حکم جلب وی از پرداخت ان امتناع نموده است.مضافا بر اینکه زوج چندین سال است.که از قانون و دادگاه فراری است.و موکله را دچار عسر و حرج کرده است.دادگاه تصویر رای محکومیت زوجه به تمکین را پیوست نموده است.دادگاه در تاریخ 1399/06/18 وقت رسیدگی تعیین کرده و طرفین را دعوت نموده خواهان درخواست خود را به شرح دادخواست تقدیمی بازگو نموده است.وکیل خوانده اظهار داشته من اظهارات وکیل خواهان را قبول ندارم. نفقه را بدون اینکه ادرس موکل را بدهند محروم کرده اند موکل حدود شش ماه پیش هم الزام به تمکین زوجه را از دادگاه گرفته است.قرارداد اجاره را برای او فرستاده است.و گواهی اشتغال وی را نیز موکل دارد. تصویر گواهی اشتغال را پیوست پرونده کرده است.دادگاه قرار استماع شهادت شهود صادر کرده است.وکیل زوج اضافه کرده موکل تاکنون تمامی نفقات زوجه را پرداخت کرده و منزل مسکونی برای زندگی و سایر امکانات را فراهم نموده و خواهان زندگی مشترک با زوجه است.لذا از دادگاه تقاضای رد دعوی طلاق را نموده است.دادگاه اظهار اظهارات دو نفر از گواهان را برابر صورت جلسه مورخه 1399/07/14 استماع نموده است.دادگاه خلاصه پرونده های الزام زوجه به تمکین و قطعیت رای ان و محکومیت زوج بابت مطالبه نفقه معوقه توسط شورای حل اختلاف را در صورت جلسه مورخ 1399/08/22 منعکس نموده است.دادگاه قرار داوری صادر و نظریه داوری را جلب کرده است.سپس دادگاه در تاریخ 1399/10/21 مبادرت به صدور رای به طلاق به لحاظ احراز تخلف زوج از بند اول از شروط ضمن عقد نکاح نموده است.پرونده جهت رسیدگی به شعبه *ارجاع شده دادگاه مذکور در تاریخ1400/02/06 وقت رسیدگی تعیین کرده و طرفین را دعوت کرده وکیل زوجه می گوید زوج علی رغم محکومیت نفقه به مدت دو سال و صدور اجراییه و حکم جلب تا چند روز پیش محکوم به نفقه را پرداخت نکرده بود تااینکه چند روز قبل مبلغ هشت میلیون تومان پرداخت کرد که مشکلی را حل نمی کند زیرا برابر شرط ضمن عقد اگر زوج به مدت 6 ماه پرداخت نکند نمیتواند جهت جلوگیری از طلاق باشد. زوج هم اظهار داشته ضمن پرداخت نقدی نفقه شکایت کیفری ترک انفاق زوج هم قرار منع تعقیب صادر شده است.لذا از دادگاه تقاضای رد دعوی طلاق را دارد. دادگاه تجدید نظر مجددا از پرونده محکومیت نفقه و اجراییه مربوطه برابر صورت جلسه مورخه 1400/06/25 خلاصه تهیه کرده است.درنهایت دادگاه در تاریخ 1400/09/07 مبادرت به صدور رای به نقض دادنامه تجدیدنظر خواسته و صدور حکم به بطلان دعوی طلاق نموده است.متعاقبا زوجه به شرح لایحه وکیل خود اظهار داشته با توجه به رای محکومیت نفقه زوج بیش از یک سال و نیم نفقه موکل را علی رغم صدور اجراییه و حکم جهلب پرداخت نکرده و لذا تخلف از شروط وی محرز است.لذا از دیوان عالی کشور تقاضای نقض رای صادره را دارد. که پرونده جهت رسیدگی به شعبه *ارجاع شده و مطرح رسیدگی میباشد. هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش اقای ح. م. ه. عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده در خصوص دادنامه شماره *فرجام خواسته مشاوره نموده چنین رای می دهد:
در خصوص دادخواست فرجام خواهی خانم م. ح. با وکالت اقای س. ر. ا. ح. م. نسبت به رای شماره *مورخه 1400/09/07 شعبه *متضمن نقض دادنامه تجدیدنظر خواسته شماره *مورخه 1399/10/21 شعبه *کتول دایر بر صدور حکم به بطلان دعوی طلاق به لحاظ عدم احراز تخلف زوج از شرط اول عقد نکاح، با توجه به محتویات پرونده فرجام خواهی وارد است.زیرا، اولازوجه علت طرح دعوای طلاق را عدم پرداخت محکوم به نفقه توسط زوج علی رغم صدور اجراییه و حکم جلب در موعد مقرر و تخلف وی از بند اول شروط ضمن عقد نکاح اعلام نموده است. ثانیازوج برابر رای شورای حل اختلاف محکومیت قطعی به پرداخت نفقه زوجه حاصل نموده و در تاریخ 1398/11/27 اجراییه در مورد ان صادر گردیده و با توجه به عدم پرداخت در تاریخ 1399/03/17 حکم جلب زوج صادر شده و درنهایت در تاریخ 1399/05/27 محکوم به به واحد اجرای احکام پرداخت گردیده است. ثالثا- با توجه به اینکه شروط ضمن عقد نکاح جنبه قراردادی دارد. و در متن شرط قید گردیده استنکاف شوهر از دادن نفقه به مدت 6 ماه به هر عنوان و عدم الزام وی به تادیه نفقه تخلف زوج از شرط محرز است.و زوجه استحقاق اعمال وکالت در طلاق را دارد. رابعا - برابر ماده 34 قانون اجرای محکومیت های مالی محکوم علیه مالی موظف است.ظرف ده روز پس از ابلاغ اجراییه محکوم به را به واحد اجرای احکام تودیع نماید. و در غیر این صورت مستنکف تلقی خواهد شد خامسا- زوج علی رغم محکومیت به پرداخت نفقه و صدور اجراییه و حکم جلب تا زمان تقدیم دادخواست طلاق یعنی مورخه 1399/05/13 محکوم به نفقه را پرداخت ننمودهاند لذا تخلف وی از بند الف از شروط ضمن عقد نکاح در زمان تقدیم دادخواست طلاق تحقق یافته است.و پرداخت های زوج پس از تقدیم دادخواست طلاق و در فرایند دادرسی طلاق تاثیری در بی اعتبار نمودن تخلف زوج از شرط مذکور و بی اثر نمودن حق اعمال وکالت در طلاق برای زوجه که از جمله حقوق مکتسب محسوب میشود.، ندارد. لذا با عنایت به مراتب مذکور رای صادره برخلاف موجود در پرونده و مذکور در مراتب فوق صادر گردیده و قابلیت ابرام ندارد. و مستندا به مواد 371 و 401 قانون ایین دادرسی مدنی رای فرجام خواسته را نقض کرده و پرونده را جهت رسیدگی مجدد به شعبه همعرض صادرکننده رای منقوض ارجاع می نماید.
شعبه *
رئیس شعبه: ح. ع. مستشار: ح. م. ه. مستشار: م. ج. ح. م.