صورتجلسه نشست قضایی
تاریخ برگزاری: 1399/07/03
برگزار شده توسط: استان فارس/ شهر شیراز
موضوع
اولویت در توقیف مال و تامین خواسته در صورت اعتراض ثالث و عدم طرح دعوای اصلی در مهلت ده روزه توسط خواهان
پرسش
شخص الف با صدور قرار تامین خواسته نسبت به وجه یک فقره چک، مبادرت به توقیف ملک صادر کننده چک نموده است، ولی در مهلت 10 روز دادخواست راجع به اصل دعوی تقدیم ننموده است. با تقدیم دادخواست اعتراض ثالث شخص ب تقاضای رفع توقیف از ملک مزبور و توقیف مجدد آن به نفع خویش جهت اجرای رای دیگری را نموده است، اکنون و قبل از رسیدگی به درخواست شخص ب، شخص الف ضمن طرح دعوی اصلی تقاضای تامین مجدد مزبور را نموده است، تکلیف دادگاه چیست؟
نظر هیات عالی
در فرض سوال، شخص الف قبل از طرح دعوای اصلی، اقدام به طرح درخواست تامین خواسته نموده، قرار تامین نیز صادر و مالی توقیف شده؛ لیکن در مهلت ده روزه اقدام به طرح دعوای اصلی ننموده است. هرچند وفق ماده 112 قانون آیین دادرسی مدنی الغای قرار تامین منوط به درخواست خوانده آن دعوا میباشد، لیکن این امر نمیتواند منافی حقوق ثالثی باشد که در پرونده دیگری به نفع او قرار تامین خواسته صادر شده و قصد دارد همان مال را توقیف نماید؛ لذا میتواند حقوق خود را با طرح درخواست اعتراض ماده 147 قانون اجرای احکام مدنی اعمال و چون اسباب بقای آن مال در توقیف وجود ندارد، با رفع توقیف از آن مال در اجرای قرار تامین خواسته به نام خود توقیف نماید؛ لذا نظریه اقلیت مورد تائید هیات عالی میباشد.
نظر اکثریت
در فرض سوال نباید از تامین خواسته رفع اثر کنیم؛ زیرا خواهان به تکلیف خود عمل ننموده و ظرف 10 روز طبق ماده 112 قانون آیین دادرسی مدنی دادخواست تقدیم ننموده؛ منتها هرچند خواهان به تکلیف خود عمل ننموده، ولی تنها با تقاضای خوانده میتوان از تامین رفع اثر نمود. طبق ماده 112 پیش گفته درخواست خوانده الزامی است؛ علاوه بر این طرح مجدد تامین خواسته تحصیل حاصل است، چون رفع اثر شده و در حال حاضر باید به اعتراض ثالث رسیدگی شود.
نظر اقلیت
رفع اثر فقط به تقاضای خوانده امکانپذیر است؛ منتها ثالث تنها در چهارچوب مواد 146 و 147 قانون اجرای احکام مدنی، میتواند اعتراض ثالث مطرح نماید و به همین میزان حق برای ثالث ایجاد شده است و اگر اعتراض ثالث پذیرفته شود، از مال رفع توقیف میشود. تاریخ تامین خواسته جدید موخر بوده و اولویت با معترض ثالث خواهد بود.