تاریخ دادنامه قطعی: 1391/11/15
شماره دادنامه قطعی: ---
پیام: در صورتی که رای فی الواقع و نفس الامری غیابی باشد، صرف حضوری اعلام شدن رای، مانع از رسیدگی به دادخواست واخواهی نبوده و دادگاه مکلف به رسیدگی است.
در خصوص دادخواست واخواه س.ف. با وکالت ف.ج. به طرفیت واخوانده م.ع. نسبت به دادنامه شماره --- مورخه 1/2/88 صادره از شعبه --- دادگاه حقوقی تهران ابطال و ابلاغ و نقض دادنامه مزبور و اعاده عملیات اجرایی به وضع سابق، نظر به اینکه حکم صادره حضوری بوده و قاعده فراغ دادرسی در مانحن فیه حکومت دارد، تقدیم دادخواست واخواهی خلاف مقررات قانونی است، بنابراین دادگاه با استناد از ملک ماده 306 قانون آیین دادرسی مدنی و ماده 2 همان قانون قرار رد دادخواست واخواهی را صادر و اعلام میدارد قرار صادره قابل تجدیدنظر نیست.
رئیس شعبه --- دادگاه عمومی حقوقی تهران - انیس حسینی
تجدیدنظرخواهی آقای س.ف. با وکالت آقای ف.ج. نسبت به دادنامه شماره --- مورخه 2/8/90 صادره از شعبه --- دادگاه عمومی حقوقی تهران که طی آن قرار رد دادخواست واخواهی صادر گردیده است، وارد و موجه است و تجدیدنظرخواهی متضمن جهت موجه در نقض قرار مذکور میباشد، زیرا برابر ماده 303 قانون آیین دادرسی مدنی حکم دادگاه زمانی غیابی میباشد که خوانده یا وکیل یا قائم مقام یا نماینده قانونی وی در هیچ یک از جلسات دادگاه حاضر نشده و به طور کتبی دفاع ننموده و یا اخطاریه ابلاغ واقعی نشده باشد؛ والا رای حضوری میباشد نظر به اینکه برابر اظهارات، تجدیدنظرخواه در جلسه دادگاه حضور نداشته و لایحه ارسالی نیز جعلی و به امضای وی نمیباشد که حسب نظریه کارشناس رسمی دادگستری در کیفرخواست صادره نیز دلالت بر آن دارد که دادگاه بدوی در ثبت لایحه نیز احراز هویت ننموده است، لذا این دادگاه تجدیدنظرخواهی را موجه دانسته و همین مقدار از دفاعیات وی را کافی جهت اثبات و احراز غیابی بودن رای می داند و صرف حضوری اعلام گردیدن رای نیز مانع از آن نمیباشد که دادگاه آن را غیابی تلقی نماید و خود را فارغ از رسیدگی بداند. علی هذا این دادگاه به استناد ماده 353 قانون آیین دادرسی مدنی و با نقض قرار صادره پرونده جهت رسیدگی به واخواهی وی و جهت جلوگیری از تضییع حقوق احتمالی تجدیدنظرخواه از یک مرحله از دادرسی به دادگاه بدوی اعاده و مسترد مینماید رای صادره قطعی است.
رئیس شعبه --- دادگاه تجدیدنظر استان تهران- مستشار دادگاه
پورفلاح - صادقی