در تاریخ 1399/08/07 اقای م. ر. به وکالت از طرف خانم ب. س. به طرفیت اقای م. ز. دادخواستی به خواسته صدور حکم طلاق به لحاظ تحقق بندهای 9 و 12 از شروط سند نکاحیه و نیز عسر و حرج تقدیم نموده که حسب الارجاع در شعبه *ثبت و مورد رسیدگی قرار میگیرد. اقای م. س. وکیل پایه یک دادگستری با تقدیم وکالتنامه از جانب خوانده (زوج) اعلام نموده است.در جلسه رسیدگی مورخ 1399/11/21 که با حضور وکلای طرفین و نیز خوانده تشکیل گردیده وکیل خواهان اظهار داشت خواسته به شرح دادخواست تقدیمی صدور حکم طلاق به لحاظ تحقق بندهای 9 و 12 از شروط ضمن عقد نکاح میباشد. تاریخ عقد مورخ 90/12/8 بوده و از سال 96 زوجین دارای اختلافاتی بوده و خوانده از ورود زوجه *نزل ممانعت به عمل اورده و مبادرت به اخذ مجوز ازدواج نموده است.و این مجوز دادگاه مانع تحقق شرط نیست. خوانده با استناد به ازدواج مجدد و فرزند خود از همسر جدید بارها دعوی اعسار و تقسیط را مطرح نموده لذا عملا امکان تداوم زندگی مشترک و اداره دو همسر را نداشته و موضوع تمکین به عنوان مستمسکی در جهت نیل به هدفش بوده است.مضافا انکه از سال 96 تا کنون طرفین مفارقت جسمانی دارند و دعاوی متعددی علیه یکدیگر مطرح نمودهاند که این تکثر ادعای ظهور رد انشقاق شدید زوجین دارد. لذا موکله در وضعیت بوجود امده در عسر و حرج بوده و علی الاصول فرهنگ و عرف جامعه ایرانی وقوع در چنین وضعیتی را عسر و حرج به شمار میاورد. زوج *وجب دادنامه های شماره 508 - 98 شعبه *یه و شماره 315 - 99 شعبه *محکومیت حبس حاصل نموده و قطعی شده است.و بند 9 سند نکاحیه محقق میباشد. زوجه تعداد 170 سکه از مجموع مهریه خود را بذل مینماید. لذا صدور حکم شایسته مورد استدعاست. وکیل خوانده دفاعا اظهار داشت خواسته خواهان منجز و مشخص نیست زیرا هم به لحاظ تحقق شرط و به جهت تحقق عسر و حرج درخواست طلاق شده است.و در خصوص عسر و حرج مورد ادعای خواهان باستحضار میرساند اگر چه تاریخ وقوع عقد نکاح مورخ 90/12/8 بوده لیکن بدلیل عدم توانایی زوجه در تهیه جهیزیه که در نهایت با مساعدت موکل جهیزیه تهیه گردیده است.موکل و زوجه کمتر از 5 ماه در زیر یک سقف زندگی مشترک نمودهاند و با مداخلات خانواده زوجه خواهان بدون اذن و وجود دلیل شرعی و قانونی ترک زندگی مشترک نموده و علیرغم درخواست های مکرر موکل و ارسال اظهارنامه و صدور حکم مبنی بر الزام زوجه به تمکین از موکل و تهیه منزل مستقل جداگانه از تمکین استنکاف ورزیده است.و باین ترتیب وجود مفارقت و شقاق عملی بین موکل و خواهان ناشی از تخلف خواهان از تکالیف زوجیت بوده و موکل در حال حاضر پذیرای بازگشت خواهان به زندگی مشترک میباشد. و در این خصوص رضایت محضری همسر دوم خود را نیز اخذ نموده است.که تقدیم میگردد. لذا ادعای عسر و حرج فاقد وجاهت قانونی میباشد. و در خصوص تحقق شرط 12 سند نکاحیه مبنی بر ازدواج مجدد زوج بدون رضایت زوجه باستحضار میرساند که پس از نشوز خواهان و عدم تمکین وی علیرغم صدور حکم بر الزام وی به تمکین موکل مبادرت به تقدیم دادخواست مبنی بر صدور مجوز ازدواج مجدد نموده که *وجب دادنامه شماره 657 مورخ 96/7/12 اجازه ازدواج مجدد از سوی شعبه *یه صادر و قطعیت می یابد و چون ازدواج مجدد با حکم دادگاه و ناشی از تخلف زوجه صورت پذیرفته لذا استناد به بند 12 از شروط ضمن عقد نکاح فاقد وجاهت قانونی میباشد. و در خصوص تحقق بند 9 از شروط ضمن العقد مندرج در سند نکاحیه باستحضار میرساند که *وجب دادنامه شماره 1086 - 99 شعبه *میزان حبس متهم به شش ماه تقلیل و قرار تعلیق اجرای ان صادر گردیده است.در ضمن موضوع محکومیت موکل شکواییه پدر خواهان مبنی بر انتقال مال غیر بوده است.و با توجه به ممانعت پدر خواهان از انجام مراسم عروسی و تشکیل زندگی مشترک موکل مجبور به امضای یک توافقنامه با پدر خواهان گردیده لیکن بابت ان هیچ وجه یا مبلغی تا لحظه حاضر دریافت ننموده است. و همین توافقنامه مبنای محکومیت موکل گردیده است.و با توجه به تعلیق مجازات و اینکه محکومیت مذکور بر خلاف شیون خانواده خواهان نمیباشد. و اینکه موکل فرهنگی و معلم و مستخدم اموزش و پرورش میباشد. و هیچگاه سوی نیت در رفتار خود نداشته است.لذا تقاضای رد خواسته خواهان را دارم. سپس دادگاه قرار ارجاع امر بداوری صادر نموده و داوران منتخب زوجین هر یک نظریه کتبی خود را که حاکی از عدم حصول سازش بین طرفین بوده تقدیم داشته اند وکیل خواهان طی لایحه مورخ 1399/12/23 اعلام داشته که زوجه در صورت صدور حکم طلاق تعداد سکه بذل شده را از 170 سکه به 220 سکه افزایش میدهد. سرانجام دادگاه پس از اظهار عقیده قاضی مشاور ختم رسیدگی را اعلام و *وجب دادنامه شماره *مورخ 1400/02/29 پس از ذکر خواسته خواهان و توضیحات وکیل ایشان و مدافعات وکیل خوانده و اعلام احراز رابطه زوجیت دائم بین طرفین با توجه به اظهارات خواهان در جلسه دادرسی و اینکه تلاش دادگاه و داوران منتخب در جهت انصراف زوجه از خواسته خود به نتیجه نرسیده و خوانده دلیلی بر رد ادعای خواهان ارائه ننموده است.لذا دعوی خواهان را وارد تشخیص و به استناد مواد قانونی منعکس در رای از قانون مدنی و قانون حمایت خانواده گواهی عدم امکان سازش بین زوجین صادر و به خواهان اجازه داده که به یکی از دفاتر رسمی ثبت طلاق مراجعه و با بذل یکصد و هفتاد سکه از کل مهریه و قبول بذل به وکالت از خوانده با اعمال وکالت حاصل از طریق تحقق شرط نسبت به اجرای صیغه طلاق خلع و ثبت رسمی ان اقدام نماید. و عده طلاق از تاریخ اجرای صیغه طلاق سه طهر میباشد. و توضیح داده که زوجین فرزند مشترکی ندارد. و جهیزیه زوجه در اختیار خودش بوده و زوجه حسب اقرار باردار نمیباشد. پس از ابلاغ رای صادره وکیل زوج در مهلت قانونی با تقدیم دادخواست نسبت به ان تجدیدنظرخواهی نموده که پس از تبادل لایحه و وصول پرونده *رجع تجدیدنظر *وضوع رسیدگی و طی دادنامه شماره *مورخ 1400/06/03 با این استدلال که تجدیدنظر خوانده علت طلاق را تحقق شروط بندهای 9 و 12 عقدنامه و تخلف زوج از شروط ضمن العقد اعلام نموده است.و ازدواج مجدد زوج بر اساس دادنامه شماره 657 مورخ 96/7/12 صادره از دادگاه عمومی شهرستان *یه به علت عدم تمکین زوجه صادر گردیده است.و نمیتواند مورد از موارد تخلف شروط ضمن العقد محاسبه گردد. و محکومیت تجدیدنظرخواه صرفنظر از اختلاف فیمابین پدر زوجه و تجدیدنظرخواه، از تخلف شروط ضمن العقد نمیباشد. و با ملحوظ داشتن قاعده فقهی الطلاق بید من اخذ بالساق و مخالفت زوجه با امر طلاق لذا اعتراض زوج تجدیدنظرخواه را وارد تشخیص و به استناد ماده 358 قانون ایین دادرسی مدنی ضمن نقض دادنامه فرجام خواسته حکم بر بطلان دعوی طلاق خواهان (تجدیدنظرخوانده) صادر نموده است.دادنامه اخیر الذکر در تاریخ 1400/06/03 بوکیل زوجه ابلاغ شد و نامبرده در تاریخ 1400/06/23 با تقدیم دادخواست نسبت به ان فرجام خواهی نموده که پس از تبادل لایحه و وصول پرونده به دیوان عالی کشور جهت رسیدگی به این شعبه ارجاع گردیده که در نوبت رسیدگی هیات شعبه به موضوع رسیدگی و طی دادنامه شماره *مورخ 1400/9/3 به شرح زیر انشای رای نموده است.
فرجام خواهی وکیل فرجام خواه خانم ب. س. نسبت به دادنامه شماره *مورخ 1400/06/03 شعبه *وجب ان به لحاظ عدم احراز تخلف زوج از بندهای 9 و 12 از شروط ضمن العقد مندرج در قباله نکاحیه ضمن نقض دادنامه بدوی حکم بر بطلان دعوی طلاق خواهان (فرجام خواه) صادر نموده است.با توجه به جامع اوراق پرونده مالا وارد و موجه است.زیرا وکیل زوجه به شرح دادخواست اولیه و توضیحات بعدی در جلسه دادرسی با اشاره به وجود اختلاف عمیق و شدید فیمابین زوجین و افتراق جسمانی انان از سال 1396 تاکنون و ممانعت زوج از ورود زوجه *نزل مشترک و نیز ازدواج مجدد نامبرده و بلاتکلیف رها نمودن زوجه و هم چنین محکومیت کیفری زوج به حبس مدعی تخلف زوج از بندهای 9 و 12 از شروط مندرج در سند نکاحیه و نیز عسر و حرج زوجه در تداوم زوجیت گردیده و ضمن بذل 220 سکه از کل مهریه مافی القباله به تعداد 250 سکه صدور حکم طلاق را خواستار گردیده است.و دادگاه نخستین پس از رسیدگی *وجب حکم صادره با احراز تحقق شروط ضمن عقد نکاح به لحاظ ازدواج مجدد زوج و محکومیت جزایی نامبرده حکم به تجویز اعمال وکالت در طلاق از سوی زوجه صادر نموده است.لیکن مرجع تجدیدنظر *وجب دادنامه فرجام خواسته تحقق بندهای 9 و 12 از شروط مندرج در سند ازدواج را محرز ندانسته و ضمن نقض دادنامه بدوی حکم بر بطلان دعوی طلاق خواهان (فرجام خواه) صادر نموده است.در حالی که اولا - عسر و حرج زوجه در استمرار زوجیت از جمله علل و اسباب دعوی طلاق مطروحه بوده و چنانچه به تشخیص دادگاه تحقق شروط ضمن عقد نکاح به لحاظ عدم تحقق ان منتفی و از این حیث موجبی جهت طلاق زوجه نبوده باشد. اقتضای داشته که دادگاه محترم به علت و سبب دیگر دعوی طلاق مطروحه یعنی عسر و حرج مورد استناد زوجه تحقیقات و رسیدگی لازم معمول و سرانجام در خصوص دعوی طلاق مطروحه نسبت به صدور رای مقتضی اقدام نماید. ثانیا - هر چند ازدواج مجدد زوج بر اساس حکم صادره از دادگاه مبنی بر تجویز ازدواج مجدد به علت عدم تمکین زوجه و تخلف نامبرده از وظایف زوجیت بوده و این اقدام نامبرده مطابق رای وحدت رویه شماره 716 - 1398/07/20 هیات عمومی دیوان عالی کشور مصداق تخلف از شرط ضمن عقد نکاح را نداشته و مجوزی برای اجرای طلاق از طریق اعمال وکالت از سوی زوجه نخواهد بود لیکن در مورد تحقق بند 9 از شروط ضمن العقد مورد استناد زوجه تشخیص دادگاه بر عدم تحقق شرط مذکور صایب و موجه به نظر نمیرسد زیرا حسب دادنامه های پیوست پرونده زوج فرجام خوانده به لحاظ ارتکاب بزه انتقال مال غیر که در حکم کلاهبرداری محسوب بوده بدوا به تحمل دو سال حبس و پرداخت جزای نقدی مقرر محکوم گردیده و متعاقبا مجازات حبس مورد حکم در اجرای قانون کاهش مجازات حبس به شش ماه تقلیل یافته و در مرحله اجرا پس از تحمل یک سوم حبس مورد حکم از سوی زوج به درخواست نامبرده اجرای باقیمانده حبس مورد حکم به مدت دو سال تعلیق گردیده است.چون جرم ارتکابی زوج با توجه به نوع و ماهیت ان از منظر عرف جامعه یک جرم ضد اجتماعی محسوب بوده که عرفا موجب ورود لطمه به حیثیت و اعتبار و شان زوجه و خانواده اش در جامعه خواهد بود و در تحقق شرط مذکور ملاک قانونی صرفا همین امر بوده و چگونگی انگیزه مجرم در ارتکاب جرم و هم چنین وجود هرگونه رابطه سببی و نسبی بین شاکی و مجرم هیچ تاثیری در موضوع نداشته و تحقق شرط را منتفی نمیسازد و نمی توان از شاکی انتظار داشت که جهت جلوگیری از ورود لطمه به حیثیت و اعتبار و شان همسر مجرم حتی اگر دخترش بوده باشد. از دادخواهی و تظلم خواهی و استیفای حقوق خود صرفنظر نماید. بنابراین از انجاییکه نفس فعل مجرمانه زوج و نوع و ماهیت ان ملاک قانونی در تحقق یا عدم تحقق بند 9 از شروط مندرج در عقدنامه بوده و لاغیر لذا به نظر میرسد که زوج فرجام خوانده با ارتکاب فعل مجرمانه، شرط مذکور را نقض و از مفاد ان تخلف کرده باشد. لیکن جهت روشن شدن موضوع و حصول قطع و یقین اقتضای داشته که دادگاه محترم پرونده کیفری موضوع محکومیت زوج به اتهام انتقال مال غیر را که ارای صادره در این پرونده پیوست پرونده تحت امر بوده از مراجع ذیربط مطالبه و پس از وصول خلاصه مفید و موثر ان را در صورتمجلس منعکس و بررسی و معلوم دارد. که چه علل و عواملی در ارتکاب جرم از سوی زوج موثر و موجب بروز رفتار مجرمانه نامبرده گردیده است.و انگاه پس از انجام اقدامات مذکور بر اساس نتیجه محصله با لحاظ دیگر دلایل و قرائن موجود در پرونده نسبت به صدور رای مقتضی اقدام نماید.بنابر این دادنامه فرجام خواسته که بدون توجه به مراتب مرقوم در فوق اصدار یافته به علت نقص تحقیق و رسیدگی قابلیت ابرام نداشته لهذا مستندا به بند 5 ماده 371 و بند الف ماده 401 قانون ایین دادرسی مدنی ضمن نقض ان رسیدگی مجدد به همان دادگاه محترم صادر کننده رای منقوض ارجاع میگردد. تا پس از تکمیل تحقیق و رسیدگی به شرح مرقوم در فوق نسبت به صدور رای شایسته اقدام نماید. پس از اعاده و وصول پرونده *رجع تجدیدنظر *حسب الارجاع وارد رسیدگی مجدد شده و در جلسه دادرسی مورخ 1400/11/24 که با حضور زوجین و وکیل زوجه و وکیل زوج تشکیل گردیده اظهارات طرفین را که عمدتا تکرار مطالب بیان شده در فرایند دادرسی بوده در صورتمجلس منعکس نموده و سرانجام ختم رسیدگی را اعلام و *وجب دادنامه شماره *مورخ 1400/11/28 پس از انعکاس سیر مراحل دادرسی با اعلام اینکه زوجه در جلسه اخیر دادرسی اظهار داشته در سال 1390 به عقد دائم زوج درامدم چهار سال و نیم نامزد بودیم حدود شش ماه زیر یک سقف زندگی مشترک داشتیم حدود پنج سال است.جدا از همدیگر زندگی می کنیم در عسر و حرج می باشم مهریه من 250 قطعه سکه تمام بهار ازادی میباشد. ده قطعه سکه را دریافت نموده ام از 250 قطعه 230 قطعه را در قبال طلاق و سایر حق و حقوق را بذل می نمایم و ده قطعه سکه در ذمه زوج باقی مانده است. جهیزیه در ید و تصرف من میباشد. لذا با توجه به محتویات پرونده و قبول بذل از ناحیه زوج و نظر به اینکه زوج قبول کردند. که قبلا ده قطعه سکه را زوجه دریافت نموده است.فقط ده قطعه دیگر باقی مانده و در ذمه وی میباشد. و با توجه به توافق زوجین در خصوص بذل مهریه به میزان 230 قطعه از 250 قطعه سکه در سند نکاحیه و سایر حق و حقوق به استناد مواد 351 و 358 قانون ایین دادرسی مدنی و ماده 1130 قانون مدنی ضمن رد تجدیدنظرخواهی تجدیدنظرخواه دادنامه تجدیدنظرخواسته را با اصلاح گواهی عدم امکان سازش به حکم به الزام زوج به مطلقه نمودن زوجه با بذل 230 قطعه سکه تمام بهار ازادی از 250 قطعه سکه در سند نکاحیه و سایر حق و حقوق تایید و استوار نموده است. دادنامه اخیرالذکر در تاریخ 1400/11/30 به وکلای طرفین ابلاغ شد و زوج شخصا در تاریخ 1400/12/18 با تقدیم دادخواست و لایحه فرجامی نسبت به ان فرجام خواهی نموده که پس از تبادل لایحه و وصول پرونده به دیوان عالی کشور جهت رسیدگی به این شعبه ارجاع گردیده است.لوایح طرفین به هنگام شور قرائت میگردد.
هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش اقای ح. ع. عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده مشاوره نموده چنین رای می دهد:
فرجام خواهی اقای م. ز. نسبت به دادنامه شماره *مورخ 1400/11/28 شعبه *که در جهت اصلاح و تایید دادنامه شماره *مورخ 1400/02/29 اصداری از شعبه *انشای گردیده و *وجب ارای مرقوم به لحاظ احراز عسر و حرج زوجه در استمرار زوجیت حکم بر الزام زوج (فرجام خواه) به مطلقه نمودن زوجه (فرجام خوانده) با شرایط مصرح در ان صادر شده است، با توجه به جامع اوراق پرونده وارد و موجه نیست. زیرا، به دلالت محتویات پرونده زوجین که عقد دائم انان در سال 1390 منعقد گردیده، پس از سپری نمودن دوران نامزدی خود مدت چهار سال و نیم و شروع زندگی مشترک فقط حدود شش ماه زیر یک سقف زندگی مشترک داشته اند و سپس به علت بروز اختلاف از هم جدا شده و هم اکنون بیش از 5 سال است.که جدا از همدیگر زندگی مینمایند و در طول این چند سال هیچ ارتباط عاطفی با یکدیگر نداشته و صلح و سازشی بین انان برقرار نشده و حتی محکومیت زوجه به تمکین از زوج هم در ایجاد سازش و حل و فصل اختلافات طرفین و بازگشت زوجه به زندگی مشترک موثر واقع نشده است.و به علاوه در همین مدت زوج فرجام خواه اقدام به تجدید فراش و اختیار همسر دوم نموده و در حال حاضر با همسر دوم خود زندگی مینماید. که اگرچه این اقدام زوج با اخذ مجوز از دادگاه بوده، لیکن با توجه به فرهنگ حاکم بر خانواده های جامعه *، با ازدواج مجدد زوج عملا امکان هرگونه سازش و ادامه زندگی مشترک بین طرفین غیرمقدور و منتفی گردیده است.و ادامه این وضعیت در چنین شرایط و اوضاع و احوال حاکم بر روابط و زندگی طرفین و افتراق جسمانی و عاطفی چند ساله بین انان نوعا موجب مشقت و سختی غیرقابل تحمل برای زوجه فرجام خوانده بوده و مالا عسر و حرج وی را در تداوم زوجیت در پی خواهد داشت که قواعد فقهی لاحرج و لاضرر انرا نفی مینماید. و حتی برای رهایی خود از این وضعیت سخت و دشوار حاضر شده که تعداد 230 قطعه سکه از کل 250 قطعه سکه موضوع مهریه خود را در قبال طلاق به زوج بذل نماید. که این امر خود اماره قضایی بر عسر و حرج وی در ادامه زندگی خواهد بود.بنا به مراتب و سایر محتویات پرونده موضوع از مصادیق عسر و حرج و منطبق بر تبصره الحاقی به ماده 1130 قانون مدنی بوده و مجوزی برای طلاق زوجه خواهد بود. لذا استنباط و تشخیص دادگاه در احراز عسر و حرج زوجه فرجام خوانده در استمرار زوجیت صایب و موجه بوده و از این رو دادنامه فرجام خواسته با لحاظ مجموع اوراق و محتویات پرونده و اقدامات و رسیدگی های به عمل امده موجها و مطابق موازین و مقررات قانونی اصدار یافته و ایراد و اشکال موثر در تخدیش بر دادنامه مرقوم مترتب نبوده و اعتراض فرجام خواه در حد و کیفیتی نیست که *بانی استنباط و تشخیص دادگاه و مالا اساس دادنامه معترض عنه خلل و خدشه ای وارد و موجبات نقض ان را فراهم سازد لهذا ضمن رد فرجام خواهی فرجام خواه به استناد مواد 370 و 396 قانون ایین دادرسی مدنی دادنامه فرجام خواسته ابرام میگردد.
رئیس شعبه *: ح. ع.
مستشار: ح. م. ه. مستشار: م. ح. م.