خلاصه جریان پرونده:
محتویات پرونده محاکماتی دلالت دارد. که: اقای ج. م. با وکالت خانم ا. و اقای ی. دادخواستی به طرفیت س. ع. و م. ع. ن. ا. لق به خواسته صدور حکم بر الزام خواندگان به اخذ پایان کار، اخذ صورتمجلس تفکیکی، تنظیم سند رسمی، تسلیم مبیع و مطالبه خسارات دادرسی مطرح که در شعبه *مورد رسیدگی واقع و در نهایت مطابق دادنامه شماره 1641 - 97/11/10 حکم به محکومیت خوانده ردیف اول (س. ع.) به اخذ پایان کار، صورت مجلس تفکیکی و تسلیم مبیع و نیز خواندگان به تنظیم سند رسمی انتقال 6 دانگ اپارتمان و پرداخت خسارات دادرسی در حق خواهان صادر و اعلام می نماید. که در پی تجدید نظر خواهی شعبه *مطابق دادنامه مورد دادخواهی *با رد تجدید نظرخواهی دادنامه تجدید نظر خواسته را تایید می نماید. و درفرض محکومیت تجدید نظرخواه (س.) به اخذ صورتمجلس تفکیکی، و تحویل مبیع رای صادره را نقض قرار رد دعوی صادر می نماید. با دادخواهی خواهان رئیس کل سازمان *ارای صادره را واجد اشکال اعلام داشته با ارسال پرونده به حوزه معاونت قضایی مشاوران ان مرجع به شرح ذیل اظهار نظر کرده اند. 1) د. به عنوان مالک زمین، ان را بر اساس قرارداد مشارکت در ساخت در اختیار اقای س. ع. به عنوان سازنده قرار داد تا نسبت به اخذ پروانه ساختمانی و احداث بنا در ان اقدام نماید.، سازنده در صورتی حقی نسبت به عرصه پیدا می کرد که مبادرت به احداث ساختمان مورد نظر در مهلت مقرر می نمود؛ این در حالی است.که به جهت تخلف سازنده قرار داد به حکم داور مرضی الطرفین منفسخ اعلام شده است.2) فروش واحدهای در نظر گرفته شده برای سازنده اولا: به دلیل اینکه مشروط به رضایت مالک زمین بوده که تحصیل نشده است.نافذ نیست. ثانیا: به جهت اینکه حقوق خریدار بیش از حقوق فروشنده (سازنده) که در قرارداد پیش بینی شده است، نیست، لذا حقی را برای مشارالیه ایجاد نمی کند و نباید تصور کرد که خریدار حقوقی بیشتر از سازنده متخلف می یابد. طبق رای وحدت رویه شماره 810- 1400/03/04 هیات عمومی دیوان عالی کشور فروش ملک از سوی خریدار (در اینجا مشارکت کننده) علی رغم وجود حق فسخ برای فروشنده اول (در اینجا مالک) مانع از اعمال حق مزبور و استرداد مبیع نیست؛ ضمن اینکه در مانحن فیه اساسا به جهت عدم احداث ساختمان مالکیتی برای فروشنده ایجاد نشده است.تا ان را به دادخوانده بفروشد. با موافقت ریاست محترم قوه قضاییه پرونده به دیوان عالی کشور ارسال و حسب دستور جهت رسیدگی به این شعبه ارجاع شده است. هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش اقای ع. ح. عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده مشاوره نموده چنین رای می دهد:
رای
به منظور اطلاع طرفین از اعاده دادرسی موضوع ماده 477 قانون ایین دادرسی کیفری و جهات ان که در گردشکار مذکور افتاد، پرونده به همان دادگاه تجدید نظرارسال میگردد. تا به نیابت از این مرجع با تعیین وقت رسیدگی، دعوت انها و استماع اظهارات نامبردگان و انعکاس در صورتجلسه سپس دستور به اعاده پرونده با اوراق جدید التحصیل صادر نمایند.
شعبه *
مستشار: ع. ح. عضو معاون: ا. م. م.