تاریخ دادنامه قطعی: 1395/04/02
شماره دادنامه قطعی: ---
پیام: 1 - از آنجایی که در قانون، عقیم بودن زوج، به عنوان یکی از مصادیق عسر و حرج زوجه ذکر نشده است، این امر نمی تواند مبنای درخواست طلاق از ناحیه زوجه باشد. (ملاحظه: مخالف نص قانون در خصوص حصری نبودن مصادیق عسروحرج) 2 - دادگاه صادر کننده حکم طلاق،در صورتی که معتقد بر بائن بودن نوع طلاق باشد، باید علت آن را در حکم ذکر نماید. عدم توجه به این امر رای صادره را مخدوش میسازد.
شماره پرونده: --- شماره دادنامه: --- شعبه: شعبه پنجاه و دوم دیوان عالی کشور تاریخ: 1395/04/02 - 09 : 07 قاضی: یوسف هاشم پور قاضی: جعفر الهی
خلاصه جریان پرونده
برابر محتویات پرونده خانم ب. ش. دادخواستی به طرفیت آقای پ. ت. با قیومیت خانم فاطمه ت. به خواسته صدور گواهی عدم امکان سازش به جهت حصول شرط ضمن عقد نکاح (ناباروری زوج) تقدیم و در شرح خواسته آمده است در سال 88 عقد دائمی با خوانده داشتم و پس از 5 سال زندگی مشترک صاحب فرزند نشده ایم و با تحقق شرط ضمن عقد تقاضای گواهی عدم امکان سازش را نمود ص 7 پرونده به شعبه هفتم دادگاه حقوقی اسلامشهر ارجاع و در تاریخ 94/6/18 با حضور طرفین تشکیل زوجه خواسته خود را مطرح و بیان کرد زوج نابارور است و قیم زوج بیان داشت که زوجه همکاری نکرد و به آزمایش نرفت وکیل زوجه بیان داشت که زوجه حقوقش را می خواهد ص 18 نتیجه بارداری منفی اعلام شد ص 29 تلاش داوران بی نتیجه بود ص 32 دادگاه طی دادنامه شماره --- مورخ 94/10/25 رای به طلاق صادر نمود و با پرداخت مهریه و نفقه هر ماه به مبلغ 150 هزار تومان از تاریخ دادخواست تا اجرای صیغه طلاق و مدت اعتبار این رای را شش ماه تعیین کرد ص 42 گواهی پزشکی قانونی به تاریخ 94/11/3 حکایت از عدم باروری زوج دارد ص 45 پس از ابلاغ رای نسبت به آن قیم زوج اعتراض نمود و پرونده در شعبه --- دادگاه تجدیدنظر استان تهران مطرح که دادنامه --- مورخ 95/1/17 رای بدوی تایید شد ص 75 پس از ابلاغ رای نسبت به آن از سوی قیم زوج فرجام خواهی شد و در لایحه آمده است 1 - زوجه و خانواده اش از وضعیت جسمانی زوج مطلع بودند و مسئله عقیم بودن را در شعبه دوم دادگاه مطرح و نتیجه نگرفت و رای قطعی شد 2 - در خصوص داوری اعتراض دارم چون به من ابلاغ نشد و دادگاه راسا داور تعیین کرد 3 - عسر و حرج زوجه ثابت نیست 4 - علت صدور طلاق بائن مشخص نیست 5 - نسبت به مهریه حکم اعسار صادر شد و تقسیط شد 6 - چون فرزند شهید هستم پرونده باید در شعبه ویژه رسیدگی می شد و شعبه هفتم اسلامشهر صلاحیت نداشته است در نهایت درخواست نقض رای را نمود ص 76 تا 79 زوجه در پاسخ لایحه بیان داشت 1 - در ضمن عقد وکالت من داده شد که در صورت ناباروری تقاضای طلاق نمایم و این شرط با گذشت 5 سال محقق میشود که الان با گذشت 5 سال محقق شد 2 - در پرونده استنادی فسخ نکاح بود و موضوع طلاق نبود 3 - زوج در لایحه تقدیمی به عقیم بودن خود اقرار کرد 4 - داور را دادگاه انتخاب کرد 5 - صرف ناباروری موجب عسر و حرج است 6 - چون طلاق به درخواست زوجه است طلاق رجعی معنی ندارد پس باید بائن باشد 7 - حکم اعسار از پرداخت مهریه و تقسیط آن با معرفی مال رای صادره اعسار نقض شد 8 - تخصیص شعبه برای خانواده شاهد موجب سلب صلاحیت دادگاههای دیگر نیست ص 88 - 87 پرونده پس از سیر مراحل قانونی به دیوانعالی کشور ارسال و به این شعبه ارجاع گردید اکنون با تهیه گزارش لازم معد برای صدور رای مقتضی میباشد.هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید پس از قرائت گزارش آقای یوسف هاشم پور عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده در خصوص دادنامه شماره --- - 95/1/17 تجدیدنظر خواسته مشاوره نموده چنین رای می دهد:
رای شعبه
با توجه به محتویات پرونده و مستندات ابرازی دادنامه فرجام خواسته مخدوش است زیرا: اولا خواهان بدوی از باب تحقق بند 10 از شروط عقدنامه تقاضای طلاق نموده است نه از باب عسر و حرج. بفرض که تلویحا به عسر و حرج هم اشاره کرده باشد دادگاه بدوی در خصوص عسر و حرج تحقیق ننموده است و تبصره ذیل ماده 1130 ق.م هم عقیم بودن را از موارد عسر و حرج نشمرده است. ثانیا دادگاه بدوی مشخص ننموده است طلاق مورد حکم از چه باب بائن است؟ و مورد از موارد کدام بند از ماده 1145 ق.م میباشد که دادگاه به آن ماده استناد نموده است. ثالثا دادگاه تجدیدنظر استان به ایرادهای اساسی رای بدوی توجه ننموده و رای بدوی را با حذف مسئله نفقه مورد تایید قرار داده است. علی هذا به لحاظ نقص فوق الذکر با نقض رای فرجام خواسته به استناد بند 5 ماده 371 و شق الف ماده 401 ق.آ.د.م رسیدگی به همان شعبه محول میگردد.
جعفر الهی (رئیس) یوسف هاشم پور (عضو معاون)