بسم الله الرحمن الرحیم
شماره دادنامه: 140109970905812853 الی 140109970905812855
تاریخ دادنامه: 16؍12؍1401
شماره پرونده: 0100011- 0100299- 0004189
مرجع رسیدگی: هیات عمومی دیوان عدالت اداری
شاکی: شرکت داده گستر عصر نوین و فناوران نوین بنیان پاسارگاد با وکالت آقای علی زرقانی شیراز، شرکت کیش سل پارس با وکالت خانم هدیه پرویزی مقدم، آقایان اکبر قهری و علی کاظمی و شرکت نگین ارتباطات آوا با وکالت خانم هدیه پرویزی مقدم و آقای سعید جهانشاهلو
طرف شکایت: معاونت حقوقی نهاد ریاست جمهوری و وزارت ارتباطات و فناوری اطلاعات
موضوع شکایت و خواسته: ابطال بندهای شماره 6-3 و 6-4 و 6-7 و 6-9 و 6-10 و 6-12 و جداول شماره 1 و 2 و 3 مصوبه جلسه شماره 305-23؍6؍1399، بند 8-3-4 مصوبه شماره 1 جلسه شماره 323-10؍5؍1400، ماده 5 مصوبه شماره 2 جلسه شماره 222-16؍7؍1394 و بند 12-4 مصوبه شماره 2 جلسه شماره 210-17؍2؍1393 کمیسیون تنظیم مقررات ارتباطات و بند 3 و ستون مرتبط با مبلغ تضمین درآمد جدول ذیل بند 1 تصویبنامه شماره 109351؍ت52467 ه--20؍8؍1394 هیات وزیران
گردش کار: آقای علی زرقانی شیراز به وکالت از شرکت های داده گستر عصر نوین و فناوران نوین بنیان پاسارگاد ابطال بندهای شماره 6-3 و 6-4 و 6-7 و 6-9 و 6-10 و 6-12 و جداول شماره 1 و 2 و 3 مصوبه جلسه شماره 305-23؍6؍1399، بند 8-3-4 مصوبه شماره 1 جلسه شماره 323-10؍5؍1400، ماده 5 مصوبه شماره 2 جلسه شماره 222-16؍7؍1394 و بند 12-4 مصوبه شماره 2 جلسه شماره 210-17؍2؍1393 کمیسیون تنظیم مقررات ارتباطات و بند 3 و ستون مرتبط با مبلغ تضمین درآمد جدول ذیل بند 1 تصویبنامه شماره 109351؍ت52467 ه--20؍8؍1394 هیات وزیران را خواستار شده و در جهت تبیین خواسته به طور خلاصه اعلام کرده است:
" عطف به دادنامه شماره 140009970905812823-28؍10؍1400 صادره از هیات عمومی دیوان عدالت اداری در صدور حکم بر ابطال مفاد بند 2 و ردیف 3 جدول تصویب نامه هیات وزیران به شماره 109351؍ت52467ه--30؍8؍1394 و نیز بند 13 مصوبه شماره 2 جلسه شماره 206-21؍10؍1393 کمیسیون تنظیم مقررات ارتباطات در خصوص تعیین مبلغ تضمین شده تسهیم درآمد با وحدت ملاک کامل از استدلال آن هیات در دادنامه مذکور با توجه به اینکه مصوبات مورد شکایت به شرح خواسته همگی عملاً به معنای افزودن عنوانی جدید به حکم مقرر در قانون میباشند و تعیین مبلغی به عنوان تضمین حداقل مبلغ تسهیم درآمد خارج از حدود اختیارات هیات وزیران و نیز کمیسیون تنظیم مقررات ارتباطات میباشد. صدور حکم به ابطال بندهای شماره 6-3، 6-4، 6-7، 6-9، 6-10 و 6-12 و جداول شماره 1، 2 و 3 مصوبه جلسه شماره 305-23؍6؍1399 کمیسیون تنظیم مقررات ارتباطات وزارت ارتباطات و فناوری اطلاعات مورد تقاضا میباشد. "
همچنین خانم هدیه پرویزی مقدم و آقایان اکبر قهری، علی کاظمی و سعید جهانشاهلو به وکالت از شرکتهای کیش سل پارس و نگین ارتباطات آوا به موجب دادخواست های جداگانه با مفاد واحد ابطال بندهای شماره 6-3 و 6-4 و 6-7 و 6-9 و 6-10 و 6-12 و جداول شماره 1 و 2 و 3 مصوبه جلسه شماره 305-23؍6؍1399، بند 8-3-4 مصوبه شماره 1 جلسه شماره 323-10؍5؍1400، ماده 5 مصوبه شماره 2 جلسه شماره 222-16؍7؍1394 و بند 12-4 مصوبه شماره 2 جلسه شماره 210-17؍2؍1393 کمیسیون تنظیم مقررات ارتباطات و بند 3 و ستون مرتبط با مبلغ تضمین درآمد جدول ذیل بند 1 تصویبنامه شماره 109351؍ت52467 ه--20؍8؍1394 هیات وزیران را خواستار شده اند و در جهت تبیین خواسته به طور خلاصه اعلام کرده اند:
" 1- «حق السهم» اساساً ارتباط مستقیم با درآمد اشخاص دارد و در حقیقت سهم دولت از درآمد محسوب میشود و برهمین اساس در مصوبه کمیسیون تنظیم مقررات درصدی از درآمد ناخالص دارندگان پروانه یا ارائهدهندگان خدمات به عنوان «حق السهم دولت» مشخص شده است. لذا نمی توان تحت عنوان «حق السهم» اقدام به دریافت مبلغی نمود که ذیل این عنوان قرار نمی گیرند، اما بر اساس مصوبات مورد اعتراض دارندگان پروانه های اپراتورهای مجاز مکلف شده اند مبلغی را به عنوان تضمین درآمد پرداخت نمایند و در نتیجه دارنده پروانه ای که 5% درآمد ناخالص وی (به عنوان حق السهم دولت) کمتر از میزان «مبلغ تضمین درآمد» شده است در واقع مکلف به پرداخت مبلغی شده است که ارتباطی با درآمد وی نداشته و بیش از حق السهم تعیین شده خواهد بود. لذا اطلاق حق السهم نسبت به این مبالغ نمی تواند صحیح باشد و تعیین قطعی چنین مبلغی علاوه بر اینکه مغایر صلاحیت اعطایی از سوی قانونگذار (خروج از صلاحیت) و اصول مربوط به حقوق مردم در قانون اساسی (اصول 22 و 46 و بند 5 اصل 43) میباشد، مغایر مواد 30 و 31 قانون مدنی نیز بوده و از حیث شرعی نیز مغایر اصولی همچون اصل لاضرر و قاعده احترام اموال مردم محسوب میشود.
2- کمیسیون تنظیم مقررات در تاریخ 17؍12؍1393 بدون اخذ مصوبه هیات وزیران اقدام به وضع مصوبه شماره 2 جلسه شماره 310-17؍12؍1393 در خصوص مواردی از جمله «حق السهم» و «مبلغ تضمین درآمد» نموده است در حالی که قانونگذار در قانون اجازه تعیین و وصول حق امتیاز فعالیت بخش غیردولتی در زمینه پست و مخابرات مصوب 19؍8؍1392 تعیین چنین موضوعی را به هیات وزیران محول نموده است لذا کمیسیون مزبور در زمان تصویب مصوبه مورد نظر اساساً فاقد صلاحیت بوده است.
3- مطابق بند (د) ماده 5 «قانون وظایف و اختیارات وزارت ارتباطات و فناوری اطلاعات» مصوب 19؍9؍1382 وظایف کمیسیون تنظیم مقررات ارتباطات مشخص گردیده است و از جمله این صلاحیت ها «تدوین مقررات ارتباطی کشور در چارچوب قوانین و مقررات کشور و اعمال و نظارت بر حسن اجرای آن» میباشد. همان گونه که مشاهده میشود صلاحیت کمیسیون مزبور به صراحت مقید به «قوانین و مقررات» کشور شده است و این بدان معناست که کمیسیون مزبور از صلاحیت مستقلی جهت وضع احکام موجد حق و تکلیف برخودار نموده و صرفاً ذیل قوانین و مقررات کشور حق وضع برخی از مقررات در مورد ارتباطات را خواهد داشت.
4- در مصوبات مذکور بهره مندی از سطح تضمین شده ای از درآمد برای شرکت های دریافت کننده پروانه اپراتور مجازی تلفن همراه (پروانه موضوع مصوبه شماره 2جلسه شماره 210-17؍12؍1393 کمیسیون تنظیم مقررات) به خطا فرض دانسته شده است و بر این اساس مبالغ معینی تحت عنوان مبلغ تضمین شده تسهیم درآمد از ایشان وصول میشود. در حالی که شرکت های دارنده پروانه اپراتور مجازی تلفن همراه، برخلاف اپراتورهای تلفن همراه و شرکت مخابرات ایران که بهره مند از زیرساخت های انحصاری میباشند از هیچ منبع ملی و انحصاری که توجیه کننده تضمین درآمد ایشان باشد بهره مند نبوده اند.
5- مهمتر از همه هیات عمومی دیوان عدالت اداری به موجب رای صادره به شماره 140009970905812824-28؍10؍1400 صراحتاً «مبلغ تضمین شده تسهیم درآمد» را به معنای افزودن عنوان جدید به قانون اجازه تعیین و وصول حق امتیاز بخش غیردولتی در زمینه پست و مخابرات دانسته و چنین عنوان درآمدی را خارج از اختیارات کمیسیون تنظیم مقررات و هیات وزیران قلمداد کرده است و اختیارات هیات وزیران در این خصوص را منحصر به تعیین حق السهم دولت دانسته که این امر نیز مقید به تحصیل درآمد دارنده پروانه است و لذا دریافت حق السهم تضمین شده را خارج از صلاحیت هیات وزیران و کمیسیون تنظیم مقررات تشخیص داده است. "
متن مقرره های مورد شکایت به شرح زیر است:
" بندهای شماره 6-3 و 6-4 و 6-7 و 6-9 و 6-10 و 6-12 و جداول شماره 1 و 2 و 3 مصوبه جلسه شماره 305 مورخ 23؍6؍1399 کمیسیون تنظیم مقررات ارتباطات
6-3) دارنده پروانه موظّف است مبالغی را مطابق جدول شماره یک به عنوان حداقل مبلغ تضمین شده تسهیم درآمد سالیانه، حداکثر تا آخرین روز هر سال مالی با اعلام سازمان به حساب سازمان نزد خزانهداری کل کشور واریز کند.
جدول شماره یک - مبالغ تضمین شده تسهیم درآمد سالیانه (بر حسب میلیارد ریال)
ردیف
قلمرو فعالیت
در سال 1402
در سال 1403
در سال 1404
در سال 1405
در سال 1406
1
سراسر کشور
1060
1280
1700
2050
2730
2
سراسر کشور (به غیر از استانهای تهران و البرز)
742
896
1190
1435
1911
3
استانهای تهران و البرز
218
384
510
615
819
6-4) در صورتی که مبالغ تسهیم درآمد سالیانه موضوع بند 6-1، بیشتر از مبلغ تضمین شده تسهیم درآمد سالیانه موضوع جدول شماره یک باشد، دارنده پروانه باید مابهالتفاوت آن را برای هر سال مالی با اعلام سازمان و حداکثر تا آخرین روز سال مالی بعد به حساب سازمان نزد خزانهداری کل کشور واریز کند.
6-7) دارنده پروانه موظّف است معادل سه درصد از درآمد سالیانه خود را در چارچوب قوانین و مقررات مربوط و آییننامه ابلاغی وزارت ارتباطات و فناوری اطلاعات برای ارائه خدمات عمومی اجباری (USO) در ناحیه خدمات تعیین شده، راساً با از طریق دیگر دارندگان پروانه هزینه کند. در هر حال مبلغ این هزینه نباید از مبالغ تعیین شده در جدول شماره دو کمتر باشد.
جدول شماره دو - مبالغ تضمین شده برای ارائه خدمات عمومی اجباری (بر حسب میلیون ریال)
ردیف
قلمرو فعالیت
سال 1400
سال 1401
سال 1402
سال 1403
سال 1404
سال 1405
سال 1406
1
سراسر کشور
107000
147000
167000
210000
289000
361000
497000
2
سراسر کشور (به غیر از استانهای تهران و البرز)
74900
102900
116900
147000
202300
252700
347900
3
استانهای تهران و البرز
32100
44100
50100
62000
86700
108300
149100
9-6) دارنده پروانه موظّف است تا پایان مدت اعتبار پروانه، مبالغی را مطابق جدول شماره سه به عنوان حداقل مبلغ تضمین شده حق سازمان، حداکثر تا آخرین روز هر سال مالی با اعلام سازمان به حساب سازمان نزد خزانهداری کل کشور واریز کند.
ردیف
قلمرو فعالیت
سال 1400
سال 1401
سال 1402
سال 1403
سال 1404
سال 1405
سال 1406
1
سراسر کشور
36000
49000
56000
70000
96000
120000
166000
2
سراسر کشور (به غیر از استانهای تهران و البرز)
25200
34300
29200
49000
67200
84000
116200
3
استانهای تهران و البرز
10800
14700
16800
21000
28800
36000
49800
10-6) در صورتی که یک درصد از درآمد سالیانه موضوع بند 6-8 بیشتر از مبلغ تضمین شده حق سازمان موضوع جدول شماره سه باشد، دارنده پروانه باید با اعلام سازمان مابهالتفاوت آن برای هر سال مالی را حداکثر تا آخرین روز سال مالی بعد به حساب سازمان نزد خزانهداری کل کشور واریز کند.
12-6) دارنده پروانه مکلّف است به میزان صددرصد مجموع مبالغ تضمین شده تسهیم درآمد سالیانه و حق سازمان در هر سال، ضمانتنامه بانکی معتبر غیر قابل انتقال و غیرمرتبط تهیه و در زمان تجدید پروانه برای سال اول و برای سال های بعد، تا دو ماه قبل از شروع سال مالی جدید، به سازمان ارائه کند. بند 8-3-4 مصوبه شماره 1 جلسه شماره 323-10؍5؍1400 کمیسیون تنظیم مقررات ارتباطات 8-3-4) مبالغ تضمین شده تسهیم درآمد معادل مجموع مبالغ تضمین شده تسهیم درآمد در پروانههای قبلی متقاضی است.
ماده 5 مصوبه شماره 2 جلسه شماره 222-16؍7؍1394 کمیسیون تنظیم مقررات ارتباطات
5- حق امتیاز و تسهیم درآمد و مبالغ تضمین شده تسهیم درآمد
5-1- مبلغ پایه حق امتیاز برای هر یک از گروه های A، B و C به شرح جدول زیر تعیین میشود:
باند قابل واگذاری
مبلغ پایه حق امتیاز برای هر تکه باند (میلیارد رال)
A
1900
B
900
C
500
2-5- پس از تعیین و اعلام برنده، برندگان مزایده در گروه های A و B میتوانند حداکثر یک ماه پس از اعلام از سوی سازمان به عنوان برنده مزایده، با اضافه کردن هر یک از دارندگان پروانه FCP با حداقل سهم 10 درصد علاوه بر دارندگان پروانه شرکتکننده در کنسرسیوم متقاضی، از تخفیف 10 درصدی مابهالتفاوت مبلغ حق امتیاز به دست آمده در مزایده و پایه بهرهمند شوند.
3-5- برنده مزایده باید 40 درصد مبلغ حق امتیاز تعیین شده در مزایده را در زمان صدور پروانه و مابقی را حداکثر تا پایان سال اول پرداخت کند.
تبصره: برنده مزایده، در هنگام صدور پروانه باید معادل باقیمانده مبلغ حق امتیاز، ضمانتنامه بانکی معتبر به سازمان ارائه کند.
4-5- مبالغ تسهیم درآمد در هریک از گروه های A، B و C در هر سال شمسی 10 درصد تعیین میشوند که توسط دارنده پروانه باید پرداخت شود.
5-5- مبالغ تضمین شده تسهیم درآمد بابت هر سال شمسی به شرح مبالغ تعیین شده در جدول زیر خواهد بود:
سال اول (میلیون ریال)
سال دوم (میلیون ریال)
سال سوم (میلیون ریال)
سال چهارم (میلیون ریال)
سال پنجم (میلیون ریال)
سال ششم به بعد (میلیون ریال)
گروه A
43200
118800
209088
344995
505993
695740
گروه B
17280
47520
94090
137998
189747
278296
گروه C
8840
19008
52272
91999
151798
208722
تبصره 1) مبالغ تضمین شده تسهیم درآمد باید در 4 قسط مساوی و در پایان هر سه ماه از تاریخ لازم الاجرا شدن پروانه در هر سال قراردادی توسط دارنده پروانه به سازمان پرداخت شود.
تبصره 2) در صورتی که مبالغ تسهیم درآمد بیشتر از مبالغ تضمین شده باشد، دارنده پروانه باید ظرف مدت دو ماه بعد از پایان هر سال قراردادی، باقیمانده آن را به سازمان پرداخت کند.
بند 12-4 مصوبه شماره 2 جلسه شماره 210-17؍2؍1393 کمیسیون تنظیم مقررات ارتباطات 4-12) دارندگان پروانه باید تا پایان مدت پروانه هر سال بخشی از مبلغ تسهیم درآمد را به عنوان مبلغ تسهیم درآمد تضمین شده حداکثر تا دو ماه پس از پایان هر سال قراردادی پرداخت کند. این مبالغ به شرح جدول زیر میباشد:
سال پنجم (ریال)
سال چهارم (ریال)
سال سوم (ریال)
سال دوم (ریال)
سال اول (ریال)
تعداد مشترکین پیشبینی شده ضربدر 80000 ریال
تعداد مشترکین پیشبینی شده ضربدر 70000 ریال
تعداد مشترکین پیشبینی شده ضربدر 60000 ریال
تعداد مشترکین پیشبینی شده ضربدر 53000 ریال
تعداد مشترکین پیشبینی شده ضربدر 46000 ریال
مبلغ تضمین شده تسهیم درآمد
بند 3 و ستون مرتبط با مبلغ تضمین درآمد جدول ذیل بند 1 تصویبنامه شماره 109351؍ت52467ه--20؍8؍1394 هیات وزیران
مبلغ تضمین درآمد
بابت هر سال قراردادی ده میلیارد ریال
هشتاد درصد تسهیم درآمد پیشبینی شده توسط اپراتور در طرح تجاری
مطابق جدول بند 2 این تصویبنامه
برای سال اول هفتصد میلیون ریال و برای سالهای آتی و تا پایان اعتبار پروانه این مبلغ سالانه و به میزان پانزده درصد نسبت به سال قبل افزایش خواهد یافت.
مطابق جدول بند 3 این تصویبنامه
3) مبلغ تسهیم درآمد تضمین شده سالیانه اپراتورهای مجازی تلفن همراه به شرح زیر تعیین میشود:
سال اول
سال دوم
سال سوم
سال چهارم
سال پنجم
سال ششم
سال هفتم
سال هشتم
سال نهم
سال دهم
16000
18400
21160
24334
27985
32182
37009
43561
48945
56287
3- مبلغ تسهیم درآمد تضمین شده سالانه اپراتورهای مجازی تلفن همراه به شرح زیر تعین میشود:
سال اول
سال دوم
سال سوم
سال چهارم
سال پنجم
تعداد مشترکین پیشبینی شده ضربدر 46000 ریال
تعداد مشترکین پیشبینی شده ضربدر 53000 ریال
تعداد مشترکین پیشبینی شده ضربدر 60000 ریال
تعداد مشترکین پیشبینی شده ضربدر 70000 ریال
تعداد مشترکین پیشبینی شده ضربدر 80000 ریال
در پاسخ به شکایت مذکور، مدیرکل دفتر حقوقی و بازرسی سازمان تنظیم مقررات و ارتباطات رادیویی وزارتوزارت ارتباطات و فناوری اطلاعات به موجب لایحه شماره 2617؍100-21؍1؍1401 اعلام کرده است:
" 1- در بند (ز) ماده 3 قانون وظایف و اختیارات وزارت ارتباطات و فناوری اطلاعات، صدور مجوز تاسیس و بهرهبرداری واحدهای ارائه خدمات پستی و مخابراتی و فناوری اطلاعات بر عهده وزارت ارتباطات و فناوری اطلاعات نهاده شده است و به موجب بندهای (الف) و (ب) این ماده تدوین سیاست ها و ضوابط کلی در زمینه توسعه ارتباطات و فناوری اطلاعات، سیاست گذاری و برنامه ریزی کلان و هدایت و نظارت بر شبکه های پستی و مخابراتی و فناوری اطلاعات در چارچوب سیاست های کلی نظام نیز در زمره وظایف وزارت ارتباطات میباشد. در بند (ه-) این ماده نیز قید شده به منظور تحقق حاکمیت دولت، تنظیم فضای فرکانسی کشور و تضمین استمرار ارائه خدمات پستی و مخابراتی به عهده دولت خواهد بود و در ادامه مقرر میدارد به منظور جلوگیری از ضرر و زیان جامعه و تحقق رشد و توسعه اقتصادی کشور بخش غیردولتی در قلمرو شبکه های غیرمادر بخش های مخابراتی فعالیت خواهند داشت. با ملاحظه موارد فوق تصدیق می فرمایید که بحث توسعه و تضمین و استمرار خدمات عموم بر همه موارد ارجحیت داشته و تعیین چگونگی ضوابط و سیاست گذاری برای ارجای این وظیفه نیز از اختیارات وزارت ارتباطات میباشد.
2- ماده 5 قانون وظایف و اختیارات وزارت ارتباطات و فناوری اطلاعات، کمیسیون تنظیم مقررات ارتباطات را به عنوان نهاد مقررات گذار این حوزه صالح برای تدوین مقررات ارتباطی کشور و تعیین سیاست نرخ گذاری می داند که با این وصف این کمیسیون بنا به اختیارات قانونی، نسبت به تدوین مقررات و تصویب دستورالعمل های صدور پروانه خدمات ارتباطی و اصول حاکم بر پروانه های صادره در حوزه خدمات ارتباطی اعم از مخابراتی، فناوری اطلاعات و پستی میباشد.
3- شاکیان مبالغ تضمین شده تسهیم درآمد مندرج در مصوبات اصول حاکم پروانه های انتقال داده مبتنی بر فناوری بی سیم ثابت (fwa)، اصول حاکم بر صدور پروانه همگرای شبکه و خدمات ارتباطی، اصول حاکم پروانه ایجاد و بهره برداری شبکه بی سیم برای ارائه خدمات عمده فروشی و اصول حاکم بر پروانه اپراتورهای مجازی تلفن همراه (MVNO) و بند 3 مصوبه 109351؍ت52467ه- هیات وزیران را خارج از صلاحیت کمیسیون و هیات وزیران دانسته اند و همین طور برخلاف واقع مدعی شده اند که از هیچ منبع ملی و انحصاری که توجیه کننده تضمین درآمد ایشان باشد، بهره مند نیستند در حالی که با عنایت به تخصیص بخشی از منابع محدود و ملی از جمله شماره و فرکانس، طی مصوبات مذکور و پروانه فعالیت به این دسته از دارندگان پروانه عملاً امکان استفاده و بهره برداری از آنها از سایر ارائه کنندگان خدمات ارتباطی سلب شده است لذا ضوابطی برای تخصیص آن از جمله مبالغ مربوط به تضمین وضع شده است.
4- مبلغ مربوط به تسهیم درآمد و مبلغ تضمین شده تسهیم درآمد از حیث ماهیت متفاوت نبوده و مبلغ تسهیم درآمد ناظر به حداکثر تعهد دارنده پروانه و مبلغ تضمین شده تسهیم درآمد مربوط به تعهد حداقلی آنان است و از آنجا که تعهد به پرداخت این مبلغ با هدف تکلیف دارندگان پروانه به توسعه شبکه مشترکین از طریق افزایش خدمات و بهبود کیفیت خدمات بر عهده ایشان قرار گرفته است، در صورت حذف این تعهد دارنده پروانه خود را از به روز رسانی، تلاش برای جذب مشترک بیشتر، بهبود کیفیت خدمات و... بی نیاز می بیند لذا با توجه به اینکه با اعطای پروانه به هر یک از کاروران ارتباطی و فناوری اطلاعات، به نوعی امکان اعطای پروانه به متقاضیان دیگر سلب میگردد، تداوم اعتبار پروانه منوط به تامین کامل منافع دولت از شبکه و امتیازاتی است که بهره برداری از آن به دارنده پروانه اختصاص یافته است.
5- تعهد راجع به پرداخت مبالغ «تسهیم درآمد» و «تضمین تسهیم درآمد» در اصول حاکم بر پروانه ها و موافقتنامه پروانه های اعطایی درج شده و دارندگان پروانه با علم و اطلاع از کلیه مبالغ از جمله مبالغ مربوط به تضمیمن شرایط بازار، رقبا و سایر عناصر موثر مبادرت به دریافت پروانه نمودهاند و با توجه به رابطه قراردادی فی مابین سازمان و دارندگان پروانه و اصل وفای به عهد، دارنده پروانه ملزم به ایفای تعهدات ناظر بر پرداخت مبالغ مشخص شده از جمله مبالغ مربوط به تضمین میباشد. از آنجا که بهره برداری از این منابع علاوه بر ایجاد منافع مالی، منجر به ایجاد مزیت رقابتی در ارائه خدمات برای این دسته از دارندگان پروانه میشود لذا با عنایت به اینکه تعهدات و امتیارات در قرارداد متناسب وضع گردیده و حذف تعهد دارنده تضییع حقوق دیگران را نیز در پی خواهد داشت که با اصل عدالت و انصاف و رقابت سالم در تضاد میباشد. لازم به ذکر است که حوزه فعالیت و نحوه ارائه خدمات پروانه فعالیت شاکیان این پرونده با پروانه فعالیت شاکیان کلاسه پرونده 0000681 متفاوت میباشد و اشاره شاکیان به دادنامه مورخ 28؍1؍1400 نمی تواند موجبی برای ذیحقی آنان تلقی گردد.
6- علاوه بر موارد فوق الذکر حتی اگر برابر اعای شاکی ماده واحده تعیین و وصول حق الامتیاز فعالیت بخش غیردولتی در زمیه پست و مخابرات را صرفاً ناظر بر تعیین حق السهم دولت توسط هیات دولت تحت عنوان مبلغ تسهیم درآمد، دانست. این ماده واحده در سایر موارد ناقض وظایف و اختیارات کمیسیونتنظیم مقررات ارتباطات مندرج در ماده 5 قانون وظایف و اختیارات وزارت ارتباطات و فناوری اطلاعات نبوده و آن کمیسیون میتواند به عنوان تعیین کننده مقررات ارتباطی کشور با تعیین سیاست های اعطای پروانه فعالیت در این زمینه اقدام نموده و بنا به اختیارات مندرج در بندهای صدرالاشاره نسبت به اخذ مبلغ تضمین شده تسهیم درآمد برای بهبود وضعیت ارائه خدمات ارتباطی اقدام نماید چرا که اذن در شی اذن در لوازم آن نیز هست."
هیات عمومی دیوان عدالت اداری در تاریخ 16؍12؍1401 با حضور رئیس و معاونین دیوان عدالت اداری و روسا و مستشاران و دادرسان شعب دیوان تشکیل شد و پس از بحث و بررسی با اکثریت آراء به شرح زیر به صدور رای مبادرت کرده است.
رای هیات عمومی
براساس قانون اجازه تعیین و وصول حق امتیاز بخش غیردولتی در زمینه پست و مخابرات مصوب 19؍8؍1392 مقرر شده است که در اجرای بند (ز) ماده 3 قانون وظایف و اختیارات وزارت ارتباطات و فناوری اطلاعات مصوب 19؍9؍1382 وزارتخانه مذکور مکلّف است بابت فعالیت های ارائه خدمات پستی، مخابرات، فناوری اطلاعات و صدور مجوز ایجاد شبکههای ارتباطات و فناوری اطلاعات با تصویب هیات وزیران، مبالغی به عنوان حقالامتیاز و حقالسهم دولت و جریمه قانونی جبران عدم انجام تعهدات، وصول و به حساب خزانهداری کل کشور واریز نماید و به موجب قانون یادشده اختیار هیات وزیران در تعیین حقالسهم دولت منحصر در همین عنوان و مقیّد به تحصیل درآمد دارنده پروانه بوده و تعیین مبلغ تضمینشده تسهیم درآمد عملاً به معنای افزودن عنوانی جدید به حکم مقرر در قانون است. بنا به مراتب فوق که در رای شماره 2823 مورخ 28؍10؍1400 هیات عمومی دیوان عدالت اداری نیز منعکس شده، بندهای شماره 6-3 و 6-4 و 6-7 و 6-9 و 6-10 و 6-12 و جداول شماره 1 و 2 و 3 مصوبه جلسه شماره 305 مورخ 23؍6؍1399، بند 8-3-4 مصوبه شماره 1 جلسه شماره 323 مورخ 10؍5؍1400، ماده 5 مصوبه شماره 2 جلسه شماره 222 مورخ 16؍7؍1394 و بند 12-4 مصوبه شماره 2 جلسه شماره 210 مورخ 17؍2؍1393 کمیسیون تنظیم مقررات ارتباطات و بند 3 و ستون مرتبط با مبلغ تضمین درآمد جدول ذیل بند 1 تصویبنامه شماره 109351؍ت52467 ه- مورخ 20؍8؍1394 هیات وزیران به دلیل اینکه در مقام الزام به دریافت مبالغی تحت عنوان تضمین درآمد یا تسهیم درآمد تضمینشده از دارندگان پروانه وضع شدهاند، خلاف قانون و خارج از حدود اختیار بوده و مستند به بند 1 ماده 12 و ماده 88 قانون تشکیلات و آیین دادرسی دیوان عدالت اداری مصوب سال 1392 ابطال میشود./
حکمتعلی مظفری
رئیس هیات عمومی دیوان عدالت اداری