کلاسه پرونده: 5/83
شاکی: آقای جعفر مرادی
موضوع: ابطال قسمتهایی از ضوابط و شرایط تاسیس داروخانه موضوع بخشنامه شماره 11540/د مورخ 28/11/1380 معاون غذا و دارو وزارت بهداشت، درمان و آموزش پزشکی
تاریخ رای: یکشنبه 14 آبان 1385
شماره دادنامه: 563
مقدمه: شاکی به شرح دادخواست و لایحه تکمیلی آن اعلام داشته است، 1- ماده 2 ضوابط و شرایط تاسیس داروخانه که معیار کسب امتیاز را جدول امتیاز مناطق مصوب هیات دولت و در دست انجام معاونت درمان در خصوص امتیاز پزشکان قرار داده است خلاف ماده یک قانون مربوط به مقررات امور پزشکی و داروئی و مواد خوردنی و آشامیدنی مصوب سال 1334 میباشد. 2- ماده 3 دستورالعمل مذکور نیز که متقاضیان تاسیس داروخانه را مکلف به داشتن اشتغالات قبلی نظیر اشتغال در مراکز دولتی و یا غیر دولتی و یا طرح الزام پیام آوران بهداشت و داشتن حد نصاب مورد نظر ماده 2 دستورالعمل دانسته نیز نوعی قانونگذاری جدید از طرف وزارت بهداشت، درمان و آموزش پزشکی بوده ضمن اینکه این دستورالعمل به داروسازانی که پروانه دائم داروسازی را دارند تسری داده شده و عطف بماسبق گردیده است. 3- در بند 3 قسمت آخر دستورالعمل مزبور در بخش ضوابط انتقال سرمایه داروخانه نیز وزارتخانه شرایط انتقال سرمایه را برای انتقال گیرنده منوط به داشتن همان حد نصابی نموده که به لحاظ اختیارات قانونی فاقد آن بوده است لذا با وجود این بند، انتقال گیرنده نیز موظف به داشتن حد نصاب مورد نظر این دستورالعمل بوده و بایستی مطابق امتیاز پزشکان، دارای امتیاز باشد تا بتواند سرمایه داروخانه را به خود منتقل نماید. با توجه به اینکه موارد مذکور خلاف قانون و خارج از حدود اختیارات میباشد، ابطال ماده 2 و تبصره یک ذیل آن، ماده 3 و کلیه بندها و تبصرههای ذیل آن و بند 3 قسمت آخر دستورالعمل مربوط به ضوابط و شرایط تاسیس داروخانه مورد تقاضا است. مدیرکل دفتر حقوقی و امور مجلس وزارت بهداشت، درمان و آموزش پزشکی در پاسخ به شکایت مذکور طی نامه شماره 39063ح/ن مورخ 1383/03/20 اعلام داشتهاند، 1- به استناد فراز سیزدهم ماده یک قانون تشکیلات و وظایف وزارت بهداشت، درمان و آموزش پزشکی در خصوص اهم وظایف محوله تهیه و تدوین ضوابط و مقررات لازم در رابطه با موسسات پزشکی، دارویی، بهزیستی و تامین اجتماعی آییننامه داروخانهها مصوب سال 1370 مقام وزارت به دانشگاههای علوم پزشکی کشور ابلاغ و کلیه آییننامهها، دستورالعملها و بخشنامههای مغایر با آن از تاریخ اجرای این آییننامه لغو گردیده است. هیات عمومی دیوان عدالت اداری در تاریخ فوق با حضور روسای شعب بدوی و روسا و مستشاران شعب تجدیدنظر تشکیل و پس از بحث و بررسی و انجام مشاوره با اکثریت آراء به شرح آتی مبادرت به صدور رای مینماید.
رای هیات عمومی
نظر به اینکه مقررات مربوط به ضوابط و شرایط تاسیس داروخانه در تاریخ 1383/04/09 به تصویب رسیده و جایگزین مصوبه مورخ 1380/11/28 گردیده و با این کیفیت مصوبه اخیرالذکر منتفی و کان لم یکن شده است، بنابراین اعتراض نسبت به مصوبه اخیرالذکر سالبه به انتفاء موضوع میباشد و بدین جهت موردی برای رسیدگی و اتخاذ تصمیم نسبت به آن در قلمرو ماده 25 قانون دیوان عدالت اداری وجود ندارد.
معاون قضایی دیوان عدالت اداریمقدسیفرد