هیات تخصصی شوراهای اسلامی
شماره پرونده: ه ت/0300185 شماره دادنامه سیلور: 140431390003177979 تاریخ:1404/12/09
شاکی: علی ناظریان جزی فرزند غلامحسین- علیرضا طفیانی خوراسگانی فرزند حسین
طرف شکایت: شورای اسلامی شهر اصفهان
موضوع شکایت و خواسته: ابطال مصوبه به شماره 4568/01/28- 1401/11/13 ناظر به اعطای تراکم تشویقی به مالکان اراضی واقع در مسیر
شاکی دادخواستی به طرفیت شورای اسلامی شهراصفهان به خواسته ابطال مصوبه به شماره 4568/01/28- 1401/11/13 ناظر به اعطای تراکم تشویقی به مالکان اراضی واقع در مسیر به دیوان عدالت اداری تقدیم کرده که به هیات عمومی ارجاع شده است متن مقرره مورد شکایت به قرار زیر می‌باشد:
جناب آقای دکتر قاسم زاده
شهرداری محترم اصفهان
موضوع: مصوبه شورای اسلامی
با سلام و احترام
لایحه شماره 11527/01/ س مورخ 1401/11/18 حاکی از پیشنهاد اعطایی تراکم تشویقی به مالکان اراضی واقع شده در مسیر طرح های عمرانی شهرداری اصفهان و ایجاد انگیزه و رغبت بیشتر در مالکان این اراضی به شرح مندرجات متن لایحه در جلسات کمیسیون های اقتصادی، حقوقی و گردشگری و تلفیق منتهی به جلسه علنی مورخ 1401/12/11 مورد بررسی قرار گرفت و ضمن اعمال تعدیلاتی به شرح ذیل به تصویب رسید:
الف) در صورتی که میزان ملک واقع شده در مسیر بین 1 تا 50 درصد از مساحت ملک باشد میزان تراکم تشویقی بر اساس فرمول ذیل محاسبه گردد.
میزان متراژ ارایه تراکم رایگان در ازاء هر متر مربع عقب نشینی = 2/1 +
ب) ارایه تراکم رایگان مشروط به انتقال قطعی متراژ ملک واقع شده در مسیر به شهرداری می‌باشد و مالکین اراضی مشاعی در صورت انتقال سهم میزان در مسیر از 70 % معافیت موضوع این مصوبه استفاده خواهند نمود.
تبصره: در خصوص منازل مسکونی قولنامه ای ساخته شده و مورد بهره برداری قرار گرفته منوط به عدم تخلف ساخت و ساز در قبال اقرارنامه محضری 60 % بند الف تعلق می‌گیرد.
ج) تراکم رایگان به شرح این مصوبه برای اراضی دارای کاربریهای مختلف به مالکین اراضی بخش غیر دولتی و با همان کاربری زمان عقب نشینی قابل ارایه است.
د) این مصوبه تا سقف میزان 50 % مساحت ملک واقع شده در مسیر جاری است و برای مقادیر مازاد بر 50 % وفق ضوابط قانونی با مالک توافق خواهد شد.
ه) در مورد مالکینی که به علت مغایرت با ضوابط شهرسازی و رعایت کاربری اراضی امکان واگذاری تراکم وجود نداشته باشد، بهای تراکم متعلقه براساس دفترچه های مصوب شورای اسلامی شهر اصفهان محاسبه و یا مطالبات شهرداری بابت عوارض صدور پروانه ساختمان یا عوارض پذیره زیر بنا و یا عوارض تفکیک فیزیکی تهاتر می‌گردد. چنانچه مالک تمایل به استفاده از تراکم مورد بحث را نداشته باشد این حق برای وی در همان منطقه شهرداری محفوظ خواهد ماند.
دلایل شاکی برای ابطال مقرره مورد شکایت:
1- مصوبه مورد شکایت مغایر با قواعد فقهی لاضرر و لاضرار فی الاسلام الناس مسلطون علی الموالهم می‌باشد.
2- اعطای تراکم تشویقی عملاً تفاوتی با تملک رایگان مقدار عرصه واقع در مسیر ندارد.
3- گرفتن اراضی دیگران بدون رضایت مالک و اعطای تراکم تشویقی نمی‌تواند واضع ایراد شرعی باشد.
4- شورای محترم نگهبان به موجب نظریه به شماره 6613/102/97 مورخ 1397/05/22 به صراحت به غیر شرعی بودن تحمیل تراکم تشویقی در ازای عرصه در مسیر اشاره دارد لذا ابطال مصوبه مورد استدعاست.
خلاصه مدافعات طرف شکایت:
1- هیات تخصصی دیوان عدالت اداری (هیات تخصصی شوراهای اسلامی سابقاً در موارد مشابه به موجب رای به شماره 980743 مورخ 1398/07/20 حکم به رد شکایت صادر نموده است.
2- مصوبه معترض عنه مغایرتی با قوانین و مقررات ندارد.
3- بر خلاف ادعای مطروحه از سوی شکات مصوبه دلالتی بر الزام و اجبار مالکین بر توافق ندارد. و آنچه که از مصوبه مورد شکایت بر می‌آید حکایت از توافق مالکین با شهرداری می‌باشد.
اساساً در مصوبه معترض عنه بحث تهاتر مطرح نبوده و بر پایه رضایت و توافق طرفین می‌باشد. لذا رد شکایت مورد استدعاست. از بعد شرعی هم از شورای محترم نگهبان استعلام گردیده که شورای محترم نگهبان به موجب نظریه شماره 43746/102- 1403/07/18 اعلام نموده اعمال مقرره مورد شکایت نسبت به اشخاص براساس توافق با آنهاست و الزامی در پذیرش تراکم تشویق در ازای انتقال ملک اشخاص وجود ندارد. مصوبه از این حیث خلاف موازین شرع شناخته نشد. چنانچه در عمل بر خلاف ضوابط ذی ربط با اشخاص برخوردار شده باشد شاکی می‌تواند به مرجع ذی صلاح مراجعه کند.
هیات تخصصی شوراهای اسلامی دیوان عدالت اداری با حضور اعضا تشکیل، پس از ملاحظه پرونده و اسناد و مدارک موجود در آن و بعید از قرائت گزارش عضو ممیز و بررسی و انجام مشاوره به اتفاق آراء اعضا حاضر به شرح ذیل مبادرت به صدور رای می نماید.
* رای هیات تخصصی شوراهای اسلامی*
با عنایت به استعلام وصولی از شورای نگهبان به شماره 43746/102 مورخ 1403/07/18 موضوع مصوبه شماره 4568/01/48 مورخ 1401/11/13 شورای اسلامی شهر اصفهان در خصوص اعطای تراکم تشویقی فقهای معظم شورای نگهبان به شرح ذیل اعلام نظر نموده‌اند که (با استظهار اینکه اعمال مقرره مورد شکایت نسبت به اشخاص براساس توافق به آنهاست و الزامی در پذیرش تراکم تشویقی در ازای انتقال ملک اشخاصی وجود ندارد، مصوبه مذکور از این جهت خلاف موازین شرع شناخته نشد. چنانچه در عمل بر خلاف ضوابط ذیربط با اشخاص برخورد شده است شاکی می‌تواند به مرجع ذیصلاح مراجعه کند.) بنابراین مصوبه شماره 4568/01/28 مورخ 1401/11/13 مصوب شورای اسلامی شهر اصفهان با عنوان اعطای تراکم تشویقی با توجه به نظریه شورای نگهبان که موضوع مورد شکایت را خلاف موازین شرع شناخته نشد، شکایت رد می‌شود و طبق بند 1 ماده 87 قانون دیوان عدالت نظر فقهای شورای نگهبان برای هیات عمومی یا هیات تخصصی مربوط لازم الاتباع است و به موجب ماده 33 آیین‌نامه اداره جلسات هیات عمومی و هیات تخصصی دیوان عدالت اداری این شکایت مشمول اعتراض موضوع بند(ب) ماده 84 قانون نخواهد بود.
رحمان پیوست
رییس هیات تخصصی شوراهای اسلامی
دیوان عدالت اداری