تاریخ نظریه: 1404/10/28
شماره نظریه: 7/1404/681
شماره پرونده: 1404-66-681ح
استعلام:
پس از صدور رای وحدت رویه شماره 646865 مورخ 1404/03/13 هیات عمومی دیوان عدالت اداری، شعب کمیسیون موضوع ماده 100 قانون شهرداری مصوب 1334 با اصلاحات و الحاقات بعدی از رای مذکور تلقی متفاوتی دارند؛ تعدادی از شعب معتقدند رای یادشده صرفاً معطوف به مواردی است که برخلاف مدلول پروانه ساختمان در منطقه غیر تجاری، محل کسب یا پیشه یا تجارت دایر میشود؛ در این صورت کمیسیون باید مستند به بند 24 ماده 55 قانون مذکور حکم به تعطیلی آن صادر کند و نمیتواند در این باره حکم به تخریب یا اخذ جریمه صادر نماید؛ اما در صورت انجام عملیات ساختمانی برخلاف مدلول پروانه ساختمان با هدف ایجاد محل کسب یا پیشه یا تجارت در منطقه تجاری موضوع حسب مورد مشمول تبصرههای ذیل ماده 100 میباشد و کمیسیون میتواند حکم به اخذ جریمه یا قلع بنا صادر کند؛ این در حالی است که برخی شعب اعتقاد دارد رای وحدت رویه هیات عمومی دیوان عدالت اداری تمامی موارد مذکور را شامل میشود و کمیسیون ماده 100 قانون شهرداری صرفاً میتواند حکم به تعطیلی محل صادر کند؛ حتی در مورد ساختمانهایی که در حال احداث میباشند؛ به منظور ایجاد رویه واحد خواهشمند است در این خصوص اعلام نظر فرمایید.
نظریه مشورتی اداره کل حقوقی قوه قضاییه:
از تبصره ذیل بند 24 ماده 55 و تبصره یک ماده 100 قانون شهرداری مصوب 1334 با اصلاحات و الحاقات بعدی و رای وحدت رویه شماره 646865 مورخ 1404/3/13 هیات عمومی دیوان عدالت اداری چنین مستفاد است که در مواردی که از ملک با کاربری مسکونی استفاده تجاری شود، وفق تبصره ذیل بند 24 ماده 55 قانون یادشده رفتار میشود و چنانچه در ملک با کاربری مسکونی بنای تجاری احداث شود، موضوع مشمول تبصره یک ماده 100 قانون مذکور است و در هر صورت، موضوع از شمول تبصرههای 3 و 4 ماده 100 قانون شهرداری مصوب 1334 با اصلاحات و الحاقات بعدی خارج است.