در این پرونده خانم م. س. ز. دادخواست طلاق به طرفیت اقای ح. ب. تقدیم شعبه *نموده و اظهار داشته در تاریخ 93/4/2 با خوانده ازدواج نمودم به علت ناتوانی جنسی زوج مدت هفت سال زوج نتوانسته صاحب فرزند شود. لذا با یکدیگر اختلاف و سازش نداریم از دادگاه تقاضای طلاق دارم. زوجه اقای و. د. را به عنوان وکیل به دادگاه معرفی نموده وی در لایحه خود اضافه نموده به دلیل تخلف زوج از بند دهم از شروط ضمن عقد نکاح به علت عقیم بودن زوج در طول مدت بیش از هفت سال زوجیت و عدم توانایی در بچه دار شدن از دادگاه تقاضای طلاق دارد. دادگاه در تاریخ 1400/06/10 وقت رسیدگی تعیین کرده و طرفین را دعوت به رسیدگی نموده است.وکیل خواهان درخواست موکله را به شرح دادخواست تقدیمی بازگو کرده است.خوانده در مقام دفاع اظهار داشته من ادعای خواهان را قبول ندارم. دادگاه قرار داوری صادر و نظریه داوری را جلب کرده است.دادگاه زوجین را جهت معاینه توانایی باروری به پزشکی قانونی معرفی کرده است.جواب پزشکی قانونی اعلام شده زوجه بیماری و ناتوانایی جهت باروری ندارد. ولی زوج دارای اختلال در نطفه و اسپرم دارد. سپس دادگاه در تاریخ 1400/10/07 مبادرت به صدور رای به احراز تخلف زوج از بند دهم از شروط ضمن عقد نکاح جهت اعمال وکالت زوجه در طلاق نموده است.سپس زوجه به شرح لایحه وکیل خود نسبت به رای صادره مذکور دادخواست تجدیدنظر تقدیم داشته که پرونده جهت رسیدگی به شعبه *ارجاع شد. زوج نیز نسبت به رای صادره مذکور دادخواست تجدیدنظر تقدیم داشته است.دادگاه تجدیدنظر در تاریخ 1401/01/23 مبادرت به صدور رای به رد درخواست تجدیدنظرخواهی و تایید دادنامه تجدیدنظرخواسته نموده است. متعاقبا زوجین به شرح لوایح خود نسبت به رای صادره مذکور معترض هستند و از دیوان عالی کشور تقاضای فرجامخواهی نمودند که پرونده جهت رسیدگی به شعبه *ارجاع شده و مطرح رسیدگی میباشد.
هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش اقای ح. م. ه. عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده مشاوره نموده چنین رای می دهد:
در خصوص دادخواست های فرجامی خانم م. س. با وکالت اقای و. د. و هم چنین اقای ح. ب. به طرفیت یکدیگر نسبت به دادنامه شماره *مورخ 1401/01/23 شعبه *متضمن تایید دادنامه شماره *مورخ 1400/10/07 شعبه *که به موجب ان به لحاظ احراز تحقق بند دهم از شروط ضمن العقد مندرج در سند نکاحیه حکم به احراز شرایط و تجویز اعمال وکالت در طلاق از سوی زوجه صادر گردیده است. با توجه به محتویات پرونده فرجامخواهی فرجام خواهان وارد نمیباشد. زیرا، رای فرجام خواسته بر اساس موجود در پرونده از جمله سپری شدن بیش از هفت سال از زوجیت و زندگی مشترک طرفین و نیز عدم توانایی زوج در باروری زوجه و صاحب فرزند نشدن زوجه به علت عوارض جسمی زوج برابر نظریه پزشکی قانونی با وجود اینکه زوجه حسب نظریه پزشکی قانونی از توانایی بارداری برخوردار میباشد. و لحاظ دیگر قرائن موجود در پرونده صادر گردیده و فرجام خواهی فرجام خواهان به کیفیتی نیست که به استنباط و تشخیص دادگاه و مالا اساس ارای صادره خلل و خدشه ای وارد و موجبات نقض دادنامه معترض عنه را فراهم سازد. النهایه چون درخواست طلاق از طرف زوجه بوده و مطابق بند (ب) شرط ضمن العقد با ثبوت تحقق شرط مندرج در سند نکاحیه انتخاب نوع طلاق با زوجه بوده و نامبرده هم بتوسط وکیل خود به شرح لایحه مورخ 1400/06/10 با بذل تعداد پنج قطعه نیم سکه بهار ازادی از مهریه و نیز اجرت المثل ایام زندگی مشترک در قبال طلاق، طلاق باین از نوع خلع را انتخاب نموده است. و از طرفی مدت اعتبار اجرایی حکم به احراز شرایط و تجویز اعمال وکالت در طلاق مطابق ماده 33 قانون حمایت خانواده شش ماه میباشد. و هم چنین به لحاظ اینکه زوجه خود متقاضی طلاق از شوهرش بوده، لذا الزام زوج به استرداد جهیزیه زوجه به هنگام اجرای طلاق خروج موضوعی از ماده 29 قانون حمایت خانواده دارد. لذا به تجویز ماده 403 قانون ایین دادرسی مدنی اولا- نوع طلاق از رجعی به باین خلعی اصلاح میگردد. ثانیا- الزام زوج به استرداد جهیزیه در حق زوجه از بدوی حذف میگردد. و ثالثا- مدت اعتبار اجرایی حکم صادره از سه ماه به شش ماه از تاریخ ابلاغ رای فرجامی اصلاح میگردد. و چون دادنامه فرجام خواسته در سایر قسمت فاقد ایراد و اشکال موثر بوده، لذا ضمن رد فرجام خواهی فرجام خواهان به استناد مواد 370 و 396 قانون ایین دادرسی مدنی دادنامه فرجام خواسته با رعایت اصلاحات به عمل امده ابرام میگردد.
رئیس شعبه *: ح. ع.
مستشار: ح. م. ه. مستشار: م. ح. م.