تجدیدنظرخواهی در مهلت واخواهی

تاریخ دادنامه قطعی: 1395/06/17
شماره دادنامه قطعی: ---

پیام: تجدیدنظرخواهی در مهلت واخواهی، به منزله واخواهی بوده و بنابراین رای صادره در این خصوص از سوی مرجع تجدید نظر به دلیل نداشتن صلاحیت مقتضی نقض می‌باشد.

شماره پرونده: --- شماره دادنامه: --- شعبه: شعبه بیست و ششم دیوان عالی کشور تاریخ: 1395/06/17 - 10 : 50 قاضی: رضا انصاری قاضی: محمد ربانی نژاد

خلاصه جریان پرونده

زوجه الف.الف. ر. به طرفیت همسرش م. ک.ز. دادخواستی به خواسته صدور حکم طلاق به علت عدم امکان سازش و به علت مبتلا به مواد مخدر و عسروحرج تقدیم دادگاه‌های عمومی شهرستان فسا نموده است که به شعبه دوم ارجاع شده است و در شرح دادخواست اظهارداشته از تاریخ 83/3/10 در محضر 38 فسا با خوانده ازدواج لیکن به دلیل عدم تفاهم در امور زندگی مشترک و استمرار در زندگی مشترک را غیرممکن ساخته است زیرا معتاد به مواد مخدر است و عسروحرج تقاضای گواهی عدم امکان سازش (طلاق) خواستارم که پرونده را به شورای حل اختلاف ارسال نموده که شورا نیز به لحاظ عدم امکان سازش پرونده را به دادگاه اعاده نموده است. زوجه در جلسه اول دادگاه گفته شوهرم یک سال است مرا رها نموده و نفقه و حقوق مرا پرداخت نکرده حتی یارانه من را نیز نداده است و اعتیاد به مواد مخدر دارد و درخواست تحقیق محلی دارم و تمام حقوق خودم را می خواهم. دادگاه به زوج و زوجه اخطار کرده جهت اجرای قرار کارشناسی و ظرف یک هفته جهت معرفی داور در دادگاه حاضر شود. زوجه آقای الف. خ. را به عنوان وکیل خود انتخاب نموده است وکیل هم پدر زوجه را به عنوان داور معرفی وداور زوجه نیز نظر به متارکه زوجین داده است و داور زوج که از طرف دادگاه تعیین شده نیز نظر به متارکه زوجین داده است و کارشناس خبره محلی نفقه زوجه را از تاریخ اردیبهشت 92 لغایت پایان خرداد 93 دومیلیون و هشتصد و شصت هزار تومان تعیین نموده است مرکز اقامتی میان مدت ترک اعتیاد گواهی نموده که زوج به مدت 30 روز در آن مرکز به لحاظ سم زدایی بستری شده بوده است دادگاه از محل زندگی زوجین دستور تحقیق محلی را صادر نموده تا در خصوص وضعیت اخلاقی و اشتهار به اعتیاد م. ک.ز. فرزند ح. تحقیق و نتیجه را اعلام نمایند که پاسخ نیروی انتظامی واصل و حکایت از آن دارد که نامبرده فوق اشتهار به مواد مخدر دارد و وضعیت اخلاقی و اجتماعی وی در حد متعارف می‌باشد. شعبه دوم دادگاه عمومی حقوقی شهرستان فسا طی دادنامه شماره --- عسروحرج زوجه را به لحاظ اعتیاد زوج محرز دانسته است و با استناد به مواد 1130 و بند 2 ماده فوق و تبصره ماده 1133 و مواد 1134 و 1135 و 1136 و 1139 و 1140 و 1144 و 1168 و 1169 و 1173 قانون مدنی و قاعده فقهی الحاکم ولی الممتنع حکم به الزام زوج به طلاق زوجه صادر و اعلام می‌نماید و نفقه زوجه را بر اساس نظر کارشناس تعیین و نفقه ایام عده را نیز ماهیانه دویست و پنجاه هزار تومان تعیین و اعلام می‌نماید و به خاطر اعتیاد زوج حضانت طفل 9 ساله را نیز به زوجه واگذار می‌نماید و نفقه ویرا نیز ماهیانه یکصدوبیست هزار تومان تعیین می‌نماید و رای صادره غیابی بوده است زوج آقای م. ک.ز. از دادنامه صادره تقاضای تجدیدنظرخواهی می‌نماید(در حالی هنوز وقت واخواهی منقضی نشده است) و می گوید در حال حاضر هیچگونه مواد مخدری مصرف نمی کند معتاد نمی‌باشد حاضر به معرفی تست مرفین می‌باشد و فرزندش مدت دو سال است نزد خودش و والدینش می‌باشد و در طول این مدت 2 سال همرش هیچگونه سرکشی و سرپرستی از وی نداشته است و ادعایش کذب می‌باشد و سهمیه یارانه فرزندش را زوجه تفکیک نموده و حاضر به طلاق همسرش نیست. شعبه --- دادگاه تجدیدنظر استان فارس پرونده را اعاده و به دادگاه بدوی نیابت داده که زوج را احضار و به پزشکی قانونی جهت آزمایش اعتیاد معرفی نماید و با احضار دادگاه زوج حضور پیدا نکرده و پرونده مجددا (بدون آزمایش اعتیاد زوج) به دادگاه تجدیدنظر اعاده شده است و شعبه مذکور طی دادنامه شماره --- - 94/11/8 بیان داشته نظر به اینکه دادنامه تجدیدنظرخواسته مطابق موازین قانونی صادر گردیده و ایراد و اعتراض موجهی که موجب نقض آن گردد به عمل نیامده است زیرا زوج مدعی شده در حال حاضر هیچگونه اعتیادی ندارددر حالی که علی رغم دو نوبت ابلاغ اخطاریه جهت انجام تست مرفین حاضر نشده است لذا اعتیاد وی استصحاب می‌گردد بنا به مراتب فوق ضمن رد تجدیدنظرخواهی هیات دادگاه با اصلاح مدت اعتبار حکم طلاق از 3 ماه به 6 ماه حذف نفقه ایام عده از دادنامه تجدیدنظرخواسته و تعیین نوع طلاق بائن قضایی نوبت اول دادنامه تجدیدنظرخواسته با اصلاحات انجام شده استوار می‌گردد زوج آقای م. ک.ز. از دادنامه صادره فوق اعتراض و فرجام خواهی نموده و اظهار می‌نماید و گفته عدم مراجعه جهت آزمایش اعتیاد به دلیل بستری بودنم در بیمارستان بوده است حال با عنایت به اینکه حاضر به ادامه زندگی مشترک می باشم و تا کنون از لحاظ مالی نفقه زوجه را پرداخت نموده ام مالا برای تست اعتیاد به مراکز درمانی مراجعه و گواهی آن را به مرجع قضایی ارائه خواهم داد و دادگاه نیز از هزینه دادرسی فرجام خواهی زوج را به استناد ماده 5 ق.ح.خ معاف نموده است زوجه با تقدیم لایحه ای اعلام داشته که زوج نفقه ویرا پرداخت ننموده و دروغ می گوید. در خصوص کارشناس نفقه اظهارنظر کرده چه قبل و بعد آن هیچگونه نفقه ای پرداخت نکرده است پرونده به دیوان عالی کشور ارسال و جهت رسیدگی به فرجام خواهی زوج به این شعبه ارجاع شده است. هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش آقای م. ربّانی نژاد عضو ممیز و اوراق پرونده و دادنامه شماره --- - 94/11/8 فرجام خواسته مشاوره نموده چنین رای میدهد:

رای شعبه

با توجه به محتویات پرونده اعتراض فرجام خواهی آقای م. ک.ز. به طرفیت همسرش الف.الف. ر. حاجیلو اینالو نسبت به دادناه شماره فوق صادره از شعبه --- دادگاه تجدیدنظر استان فارس نظر به اینکه دادنامه صادره از دادگاه بدوی غیابی بوده است وتا 20 روز پس از ابلاغ قابل واخواهی در آن دادگاه می‌باشد و دادنامه حسب گواهی مامور ابلاغ در تاریخ 94/1/31 به آقای ح. ک.ز. پدر زوج ابلاغ شده است و آقای م. ک.ز. در تاریخ 94/2/13 دادخواست تجدیدنظرخواهی خود را تقدیم دادگاه که به همین تاریخ هم ثبت شده و این دادخواست در وقت واخواهی بوده است فلذا از نظر شکلی دادنامه صادره فوق به لحاظ اینکه صالح به رسیدگی نبوده است مخدوش است ضمن نقض دادنامه فرجام خواسته پرونده به استناد بند 1 ماده 371 ق.آ.د.م به دادگاه صادر کننده رای جهت اقدام مقتضی اعاده می‌گردد./ر

شعبه بیست و ششم دیوان عالی کشور رضا انصاری (رئیس) م. ربّانی نژاد(عضو معاون)