تاریخ دادنامه قطعی: 1395/02/22
شماره دادنامه قطعی: ---
پیام: اعطای نیابت از جانب دادگاه تجدیدنظر به دادگاه بدوی که واقع در یک حوزه قضایی هستند (جهت ملاحظه پرونده استنادی و قید خلاصه آن) فاقد وجاهت قانونی بوده و لازم است دادگاه تجدیدنظر در موارد مشابه پرونده های استنادی را راسا مطالبه نماید.
شماره پرونده: --- شماره دادنامه: --- شعبه: شعبه دوازدهم دیوان عالی کشور تاریخ: 1393/11/25 - 13 : 43 قاضی: حیدرعلی حیدری قاضی: مهدی اسلامی
خلاصه جریان پرونده:
خانم سیّده اشرف ص. فرزند سیدمحمد با وکالت آقای س. تقی زاده دادخواستی به طرفیت آقای ج. جاودانی گنجعلی زاده فرزند ج. و به خواسته صدور حکم طلاق به جهت تخلف زوج از شرط 1 ضمن عقد نکاح و عسر و حرج شدید زوجه با خسارت قانونی تقدیم کرده و با استناد به رونوشت سند رسمی ازدواج و فتوکپی شناسنامه و حکم جلب نفقه توضیح داده است موکله به موجب سند رسمی به شماره ترتیب 6499 مورخ 1371/06/21 دفتر ثبت ازدواج شماره 101 حوزه ثبت مشهد به عقد ازدواج دائمی خوانده درآمده است حسب اظهارات زوجه، زوج مدت مدیدی است که به تکالیف زوجّیت عمل ننموده و با وجود مراجعه زوجه به دادگاه و صدور حکم نفقه و متعاقب آن صدور حکم جلب زوج در پرونده اجرایی کلاسه --- /9910416 - امکان اجبار زوج به ایفاء تکالیف زوجیت مقدور نشده است لذا به علت تخلف زوج از شرط ضمن عقد و عسر و حرج زوجه به استناد ماده 1130 قانون مدنی درخواست صدور حکم شایسته را دارم. شعبه --- دادگاه عمومی حقوقی مشهد در وقت مقرر با حضور طرفین دعوی و وکیل خواهان تشکیل شده است وکیل خواهان اظهار داشته خواسته به شرح دادخواست میباشد درخواست صدور حکم طلاق با شرایط زیر را دارم مهریه زوجه بمبلغ 12/5 میلیون تومان به ایشان پرداخت شده است در زمان طلاق مبلغ ده هزار تومان در قبال طلاق خلعی به زوج بذل مینماید، نوع طلاق خعلی و زوجه نفقه ایام عده ندارد زوجه جهیزیه ای در ید و تصرف زوج ندارد و حسب الاقرار حامله نمیباشد و حاضر به معرفی به پزشک است فرزندان زوجین یکی 20 ساله و دیگری ده ساله میباشد که حضانت آن با زوج میباشد لذا با شرایط فوق و به لحاظ تخلف از شرط وقوع زوجه در عسر و حرج درخواست صدور حکم طلاق دارم. در مورد لایحه خوانده حکم جلب وی بابت نفقه بیش از 6 ماه است صادر شده است اگر بعد از صدور حکم جلب نفقه زوج مسکن و اثاث تهیه کرده است زوجه بهرعلتی تمکین نکرده باشد خللی به حکم جلب وارد نمینماید و به حق زوجه در طلاق خللی وارد نمینماید. در حال حاضر زوج اقدام به اختیار همسر دیگری نموده که شرط 12 از شروط ضمن عقد را نیز محقق ساخته است در اثبات ادعای ازدواج مجدد زوج شهود برای ادای شهادت حاضرند. خوانده اظهار داشته علیرغم حکم اجازه ازدواج تاکنون ازدواج نکرده ام. دادگاه پرونده استنادی مطالبه نفقه را ملاحظه و مندرجات آن را به شرح زیر قید کرده است پرونده حکایت از محکومیت زوج به پرداخت نفقه از 91/3/17 به مدت دو سال را دارد و قید شد در صورت تهیه مقدمات تمکین از قبیل مسکن و اثاث البیت چنانچه زوجه در تمکین نباشد استحقاق نفقه را نخواهد داشت و زوج اجاره نامه 91/6/15 لغایت 92/6/15 را ضمیمه نموده و کارشناس آن را مورد تایید قرار داده ( 91/10/2 ) و دادگاه از مورخه 91/3/17 تا 91/11/7 زوجه را مستحق نفقه تشخیص و حکم جلب صادر نموده و در مورخه 91/12/6 نماینده دادستان زوجه را حاضر به تمکین از زوج ندانسته و در 91/12/7 برگ جلب زوج منتفی شد پرونده حکایت دیگر ندارد تا دادگاه قرار ارجاع امر به داوری را صادر کرده است. داور زوج به شرح صفحات 29 و 30 پرونده و داور زوجه به شرح صفحه 33 پرونده نظریه خود را مورد عدم توفیق در صلح و سازش زوجین اعلام کرده اند. شعبه --- دادگاه عمومی حقوقی مشهد به موجب رای شماره --- - 1393/04/07 در خصوص دعوی خانم سیده اشرف ص. فرزند سیدمحمد با وکالت آقای تقی زاده و به طرفیت آقای ج. جاودانگی گنجعلی زاده فرزند ج. و به خواسته صدور حکم طلاق به قید تخلف زوج از شرط یک ضمن عقد و عسر و حرج شدید زوجه و خسارت قانونی نظر به اینکه در پرونده مورد استناد وکیل خواهان، پس از محکومیت زوج به پرداخت نفقه جاریه از 91/3/17 به مدت دو سال و تهیه مسکن و اثاث البیت چنین قید شده که اگر مسکن و اثاث البیت تهیه شده و زوجه در تمکین زوج قرار نگرفت استحقاق نفقه را ندارد و زوج در مورخه 91/6/15 مسکن تهیه نموده و کارشناس در 91/10/2 مسکن و اثاث البیت تهیه شده را مناسب و مورد تایید قرار داده و زوجه حسب گزارش نماینده دادستان در زمان اجرای حکم، زوجه را به لحاظ عدم تمکین مستحق نفقه ندانسته و حکم جلب خوانده از بابت نفقه منتفی شده لذا با توجه به اینکه از مورخ 91/3/17 حکم نفقه جاریه صادر شده و در مورخه 91/6/15 از ناحیه زوج مسکن فراهم شده تخلف زوج از بند یک شرط ضمن عقد محقق نشده و در جهت عسر و حرج زوجه هم ادله و مدرکی ارائه نشده بجز همان ترک انفاق که نفقه زوجه مشروط به تمکین بوده و تمکین هم محرز نشده لذا به لحاظ فقد ادله دادگاه حکم بر ردّ دعوی خواهان صادر و اعلام کرده است. خانم سیده اشرف ص. با وکالت آقای س. تقی زاده نسبت به دادنامه یاد شده تجدیدنظرخواهی نموده که شعبه --- دادگاه تجدیدنظر استان خراسان رضوی ملاحظه پرونده اجرایی نفقه را ضروری دانسته و از دادگاه بدوی خواسته پرونده های استنادی را مطالبه و خلاصه آنها را منعکس نمایند که شعبه --- دادگاه عمومی مشهد در وقت فوق العاده خلاصه پرونده کلاسه --- را قید نموده که براساس آن آقای ج. جاودانی گنج علیزاده به طرفیت خانم سیده اشرف ص. دادخواستی به خواسته اجازه ازدواج مجدد تقدیم کرده که دادگاه اجازه ازدواج مجدد به نامبرده داده است با تجدیدنظرخواهی خانم سیده اشرف ص. شعبه --- دادگاه تجدیدنظر رای بدوی را تایید کرده است. در پرونده اجرایی شماره --- /910416 که پس از محکومیت آقای ج. جاودانی گنجعلی زاده به پرداخت نفقه جاریه خانم اشرف ص. از مورخه 91/3/17 به مدت دو سال و تهیه مسکن و اثاث البیت اجراییه صادر و قید شده چنانچه مقدمات تمکین از قبیل مسکن و اثاث البیت از ناحیه زوج تهیه شود و زوجه در تمکین قرار نگیرد استحقاق نفقه نخواهد داشت در مورخه 91/11/11 حسب پی نویس موجود دادگاه به اجرای احکام اعلام نموده وفق مفاد اجراییه اقدام و در صورت تهیه مقدمات تمکین تا قبل از تهیه مقدمات تمکین زوجه استحقاق نفقه دارد و مدیر اجرا مدت استحقاق نفقه را هشت ماه محاسبه نموده و مبلغ دو میلیون تومان به مدت 8 ماه تا قبل از فراهم شدن مقدمات تمکین برگ جلب صادر و اجرای احکام قرار بازدید محل گذاشته جهت اجرای حکم که آیا مقدمات تمکین از ناحیه زوج فراهم شده یا خیر و طرفین را دعوت نموده و سرانجام در مورخه 91/12/6 بهمراه نماینده دادستان از محل بازدید لکن زوجه حاضر به اقامت در محل نبوده و برگ جلب محکوم علیه در مورخه 91/12/7 کان لم یکن شده و مدیر اجرا اعلام نموده زوجه قصد تمکین ازدواج را ندارد پرونده حکایت دیگری ندارد. شعبه --- دادگاه تجدیدنظر استان خراسان رضوی پس از اعاده پرونده به موجب رای شماره --- - 1393/08/26 در خصوص تجدیدنظرخواهی خانم سیده اشرف ص. به شرح فوق و نسبت به دادنامه یاد شده با ردّ اعتراض رای تجدیدنظرخواسته را تایید کرده است. خانم سیده اشرف ص. با وکالت آقای س. تقی زاده نسبت به دادنامه فوق الذکر فرجامخواهی به عمل آورده است که پس از پاسخ فرجام خوانده پرونده به دیوان عالی کشور ارسال و به این شعبه ارجاع شده است لایحه اعتراضیه به هنگام شور قرائت میشود. هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل است پس از قرائت گزارش آقای مهدی اسلامی عضو ممیز و اوراق پرونده در خصوص دادنامه شماره --- - 1393/08/26 شعبه --- دادگاه تجدیدنظر استان خراسان رضوی مشاوره نموده چنین رای می دهد:
رای شعبه
فرجام خواهی وارد و پرونده دارای نواقص تحقیقاتی است زیرا: ضرورت داشته دادگاه تجدیدنظر استان با تعیین وقت رسیدگی زوجین را جهت اخذ توضیح در مورد وقوع زوجه در عسر و حرج که درخواست طلاق به علت مذکور هم بوده است دعوت نموده سپس در مورد اختلاف زوجین و علل آن و نحوه رفتار زوج با زوجه که موجب وقوع او در عسر و حرج قرار گرفته توضیحات کافی را از زوجین اخذ سپس با ارجاع امر به واحد مددکاری اجتماعی مستقر در دادگستری یا سازمان بهریستی از مددکار اجتماعی بخواهد تا با دعوت زوجین و استماع اظهارات نامبردگان در مورد علل اختلاف طولانی مدت نامبردگان، با مراجعه به محل سکونت مشترک زوجین در ایام زوجیت در مورد نحوه رفتار زوج با زوجه از مطلعین و همسایگان و بستگان زوجین و عندالاقتضاء و تمایل از فرزند ارشد مشترک زوجین که از نزدیک در جریان روابط والدین خود میباشد تحقیق سپس با توجه به تکمیل تحقیقات نسبت به صدور رای مقتضی اقدام گردد همچنین بررسی و از دادگاه بدوی استعلام شود تکلیف پرداخت نفقه زوجه که مورد حکم واقع شده از تاریخ 91/3/17 لغایت 93/11/17 چه شده است نفقه زوجه در ایام مذکور پرداخت شده یا حکم بلااجرا باقیمانده است ضمنا در ماده 354 قانون آیین دادرسی دادگاههای عمومی و انقلاب در امور مدنی فقط در مورد تحقیق و معاینه محل آنهم در صورتی که محل اجرای قرار در حوزه قضایی شهرستان دیگری باشد اجازه اعطای نیابت قضایی به دادگاه تجدیدنظر داده شده است، اعطای نیابت برای ملاحظه پرونده های استنادی و قید خلاصه آن در یک حوزه قضایی شهرستان که دادگاه بدوی و تجدیدنظر مستقر هستند فاقد وجاهت قانونی بوده و لازم است دادگاه تجدیدنظر در موارد مشابه پرونده های استنادی را راسا مطالبه نماید. لذا بنا به جهات فوق به استناد بند الف ماده 401 قانون آیین دادرسی دادگاههای عمومی و انقلاب در امور مدنی رای فرجا م خواسته را نقض و رسیدگی مجدد به پرونده به شعبه --- دادگاه تجدیدنظر استان خراسان رضوی ارجاع میگردد.
مستشاران شعبه دوازدهم دیوان عالی کشور حیدرعلی حیدری مهدی اسلامی