صورتجلسه نشست قضایی
تاریخ برگزاری: 1401/02/20
برگزار شده توسط: استان تهران/ شهر تهران
موضوع
وضعیت اجرای حکم الزام خوانده(مالک) به اعطای وکالت کاری به سازنده در قرارداد مشارکت در ساخت
پرسش
در دعوای سازنده به طرفیت مالک؛ یک ملک، براساس قرارداد مشارکت در ساخت، حکم به الزام مالک به اعطای وکالت کاری به سازنده جهت انجام امور اداری اخذ پروانه ساختمان تا اخذ سند برگ صادر میشود. در مرحله اجرای حکم نماینده دادگستری در دفتر اسنادرسمی حاضر شده و وکالت کاری بهنام سازنده تنظیم میشود لکن چند روز بعد مالک به دفتر خانه رفته و وکیل (سازنده) را عزل میکند. وی چنین حقی داشته یا خیر؟ آیا حکم اجرا شده و سازنده برای اخذ وکالت مجدد باید طرح دعوا نماید یا میتوان مجدد در پرونده اجرایی سند وکالت تنظیم نمود؟
نظر هیات عالی
در فرض سوال امکان عزل یا عدم عزل وکیل مدنی، تابع توافق و قرارداد طرفین است؛ بنابراین اگر «بلا عزل بودن وکیل یا وکالت بلاعزل» در قرارداد درج نشده باشد و مالک اقدام به عزل وکیل (سازنده و طرف قرارداد مشارکت در ساخت) نماید بدون طرح دعوی و صدور حکم قطعی امکان تنظیم سند وکالت رسمی برای سازنده (وکیل سابق) وجود ندارد.
نظر اکثریت
با تنظیم سند وکالت، حکم اجرا شده است و در همان پرونده اجرایی نمیتوان مجدد سند وکالت جدید تنظیم نمود زیرا به محض اینکه سند وکالت برای سازنده تنظیم شد موجبی برای مفتوح ماندن پرونده اجرایی نیست و از آنجا که چون وکالت تنظیم شده ناشی از حکم دادگاه بوده و نوعی وکالت قضایی بوده است نه قراردادی؛ لذا مالک (موکل) حق عزل وکیل را نداشته است و دفترخانه نمیبایست عزلنامه تنظیم کند. حال سازنده میتواند دعوای ابطال عزلنامه را مطرح کند.
نظر اقلیت
از انجا که حکم به الزام به تنظیم سند وکالت، حکم آنی نیست و در آنات مختلف زمان استمرار دارد؛ وقتی موکل اقدام به عزل وکیل نماید در واقع جلوی اجرای حکم را گرفته است؛ لذا بدون نیاز به طرح دعوای دیگر درهمان پرونده اجرایی باید دستور تنظیم سند وکالت دیگری به نام سازنده تنظیم شود. از انجا که این وکالت در ضمن عقد لازم شرط شده، لازم است و دارای یک شرط و توافق ضمنی است که تا زمان اتمام قرارداد مشارکت در ساخت، سازنده وکیل مالک باشد و وکیل تا اتمام عملیات ساخت و اخذ سند تک برگ برای واحدهای ساختمان حق عزل وکیل را ندارد؛ لذا سند وکالت باید طوری تنظیم شود که موکل برای مدت معین یعنی تا زمان اتمام قراداد مشارکت در ساخت (همان مدتی که در قرارداد مشارکت در ساخت برای تکمیل و تحویل واحدها و اخذ اسناد آن در نظر گرفته شده است) نتواند وکیل را عزل کند.