نقض رای طلاق به دلیل عدم تطابق با خواسته عسر و حرج توسط دیوان عالی کشور و ارجاع به شعبه هم‌عرض

شماره پرونده: --- شماره دادنامه: --- تاریخ: 1394/12/08 خلاصه جریان پرونده برابر دادخواست خانم س. ق. به خواسته صدور حکم طلاق به دلیل عسر و حرج به طرفیت آقای ع.ر. قهرمانی به این توضیح در سال 1378 به عقد دائمی خوانده در آمدم و یک فرزند پسر سیزده ساله دارم و زوج از سال 91 تا کنون مرا مجبور به ترک منزل کرد و تاکنون هیچ اقدامی در جهت وضعیت من و تعیین تکلیف ننموده است ص 13 . پرونده در شعبه هفتم دادگاه حقوقی شهرکرد ارجاع گردید در جلسه دادگاه خواهان همان مطالب دادخواست را مطرح و خوانده علیرغم ابلاغ حضور نیافته است ص 17 . گواهانی بر سوء رفتار زوج و ضرب و جرح زوجه توسط زوج را شهادت دادند ص 32 - ص 38 - 39 - 47 نظر داوران بر عدم امکان سازش اعلام شد ص 54 . زوج با ارائه شهادت چهارنفر در دفتر اسناد مبنی بر اینکه هزینه زندگی را زوج به زوجه پرداخت نموده و درخواست برگشت زوجه به منزل را نمود ولی زوجه توهین وفحاشی کرد و زوج هیچ ضرب و شتمی نسبت به زوجه نداشته است ص 58 تا 60 زوجه نسبت به شهود اعلام جرح نمود و بیان داشت اینکه شهود بیان داشتند زوجه اقدام به خودکشی کرد حکایت از صدق گفتار زوجه به غیرقابل تحمل بودن زندگی با زوج را دارد ص 64 . دادگاه شعبه هفتم شهرکرد طی دادنامه شماره --- مورخ 93/10/23 گواهی عدم امکان سازش به لحاظ تحقق بند 2 شرط ضمن عقد و ماده 26 قانون حمایت از خانواده صادر نمود ص 68 پس از ابلاغ رای نسبت به آن از سوی زوج اعتراض واقع و پرونده در دادگاه تجدیدنظر شعبه هشتم استان چهارمحال و بختیاری ارجاع و شعبه مذکور طی دادنامه --- مورخ 94/2/9 رای بدوی را تایید نمود ص 97 که رای مذکور مورد فرجام خواهی از سوی زوج واقع و به این شعبه دیوانعالی کشور ارجاع و شعبه دیوان طی دادنامه --- مورخ 94/5/31 با تهیه گزارش به شرح برگ 108 با اعلام اینکه فرجام خواهی زوج خارج از مهلت بوده است پرونده را اعاده تا برابر مفاد ماده 383 قانون آیین دادرسی و بند الف ماده 398 همان قانون و ماده 47 قانون مذکور عمل نماید ص 107 و پرونده به شعبه صادر کننده رای اعاده و شعبه مذکور طی دادنامه شماره --- مورخ 94/6/25 به لحاظ خارج از فرجه بودن فرجام خواهی قرار ردّ صادر نمود ص 111 که نسبت به این قرار رد فرجام خواهی گردید و در لایحه آمده است من در حضور شهود وکیل خود را عزل نمودم و لازم بود دادگاه وارد در ماهیت دعوی شود اما ورود در ماهیت نکرد ص 114 . پرونده به همین شعبه --- دیوان ارجاع و شعبه دیوان با بیان اینکه دادگاه تجدیدنظر نسبت به عذرموجه یا غیرموجه زوج فرجام خواه هیچ تحقیقی نکرده است با اعلام نقص تحقیقات پرونده را اعاده نمود ص 121 و دادگاه طی دادنامه --- مورخ 94/11/7 بابیان اینکه زوج با ارائه مدرکی از دفترخانه اسناد رسمی مبنی بر عزل وکیل عذر فرجام خواه در فرجام خواهی خارج از مهلت را قانونی تلقی و پرونده را به دیوانعالی کشور اعاده نموده است ص 122 .اکنون با تهیه گزارش لازم معد برای صدور رای می‌باشد.هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید پس از قرائت گزارش آقای یوسف هاشم پور عضو ممیز و اوراق پرونده و نظریه کتبی آقای محمود حاتمی دادیار دیوانعالی کشور اجمالا مبنی بر نقض دادنامه شماره --- - 94/6/25 تجدیدنظرخواسته مشاوره نموده چنین رای می دهد

فرجام خواهی آقای ع.ر.ق. نسبت به دادنامه --- - 94/6/25 صادره از شعبه --- تجدیدنظر استان چهار محال و بختیاری نظر به اینکه فرجام خوانده خانم س. ق. تقاضای طلاق به لحاظ تحقق عسر و حرج را نموده است و در جلسه اولیه دادخواست خود را تغییر نداده است لکن دادگاه بدوی به استناد تحقق بند دوم از شروط ضمن عقد رای به عدم امکان سازش صادر نمود و دادگاه تجدیدنظر همان را تایید کرده است با توجه به آثار حکم به لحاظ عسرو حرج که طلاق قضایی است با طلاق به لحاظ تحقق شرط ضمن عقد که طلاق وکالتی است متفاوت می‌باشد و رای صادره با خواسته تطبیق نمی کند علیهذا به استناد شق ب ماده 469 قانون آیین دادرسی کیفری مصوب 1392 و اصلاحات سال 1394 رای فرجام خواسته نقض و به شعبه هم عرض ارجاع می‌گردد.

شعبه --- دیوان عالی کشور - مستشار و عضو معاون

عزیزالله رزاقی - یوسف هاشم پور