بسم الله الرحمن الرحیم
شماره دادنامه: 1121
تاریخ دادنامه: 3/11/1396
کلاسه پرونده: 95/997
مرجع رسیدگی: هیات عمومی دیوان عدالت اداری
شاکی: سازمان بازرسی کل کشور
موضوع شکایت و خواسته: ابطال قرارداد شماره 57095/01/17/پ-17/3/1395 دانشگاه علوم پزشکی و خدماتی درمانی شهید صدوقی یزد با سازمان بسیج جامعه پزشکی
گردش کار: سرپرست معاونت حقوقی و نظارت همگانی و رئیس کمیسیون تطبیق مصوبات دستگاههای اداری سازمان بازرسی کل کشور به موجب شکایتنامه شماره 150505-19/7/1395 ابطال قرارداد شماره 57095/01/17/پ-17/3/1395 دانشگاه علوم پزشکی و خدمات درمانی شهید صدوقی یزد با سازمان بسیج جامعه پزشکی را خواستار شده و در جهت تبیین خواسته اعلام کرده است که:
" احتراماً به استحضار می رساند، اخیراً طی قراردادی فی مابین دانشگاه علوم پزشکی و خدمات بهداشتی- درمانی شهید صدوقی یزد و سازمان بسیج جامعه پزشکی به شماره 57095/01/17/پ - 17/3/1395 وظیفه نظارت بر مراکز درمان وابستگی به مواد مخدر با داروهای آگونیست در سطح کشور را با مبلغ حدود بیست میلیارد ریال، به آن سازمان واگذار کرده است.
از آنجا که قرارداد مذکور ناقض قوانین و آییننامه های موضوعه به شرح ذیل بوده، بر اساس تبصره ماده (1) و تبصره (2) بند (د) ماده 2 قانون تشکیل سازمان بازرسی کل کشور و به استناد مواد (12) و (80) و ذیل ماده (36) قانون تشکیلات و آیین دادرسی دیوان عدالت اداری سال 1392، ضمن تقاضای صدور دستور موقت در توقف اجرای قرارداد، ابطال آن قرارداد مورد درخواست میباشد. در مورد این قرارداد که توسط دانشگاه علوم پزشکی یزد امضا شده چند موضوع قابل ذکر است:
1- در قرارداد اشاره ای به شماره و تاریخ اعطای این اجازه از سوی وزارت بهداشت به دانشگاه مذکور نشده است.
2- امضا چنین قرادادی نیاز به مصوبه و اجازه هیات امنای دانشگاه یزد به ریاست دانشگاه دارد که تاکنون چنین مدرکی ارائه نگردیده است.
3- برفرض وجود مصوبه هیات امنای دانشگاه، آن مجوز فقط میتواند برای زیر مجموعه آن دانشگاه در استان یزد ملاک عمل قرار گیرد و نمی تواند برای کل کشور اعمال شود.
4- در برنامه پنجم توسعه برای واگذاری خدمات و نیز انتخاب پیمانکار دو شرط مهم تعیین شده است، یکی غیردولتی بودن پیمانکار و دیگری اعطای این واگذاریها از طریق مناقصه میباشد. در باب انتخاب شدن بسیج به عنوان پیمانکار جهت واگذاری نظارت:
1/4- بسیج یک نهاد خصوصی و یا غیر دولتی مورد اشاره برنامه پنجم نیست (هزینه های آن از بودجه عمومی کشور تامین میگردد، مصداق لایحه نهادهای غیردولتی نمیباشد، بر اساس مواد 2 و 3 لایحه خدمات کشوری و تصویب نامه شماره 27862/ت، 31281/ه-8/5/1384 هیات وزیران و ماده 35 اساسنامه سپاه پاسداران و بند 3 ماده 15 قانون آیین دادرسی دادگاههای عمومی و انقلاب و همچنین بند 3 قانون تعیین حدود صلاحیت دادسراها و دادگاههای نظامی و بند (ج) ماده 1 فصل اول قانون جرایم نیروهای مسلح، سازمان بسیج نهاد غیر دولتی محسوب نشده و مشمول شرایط بند (و) ماده 38 قانون برنامه توسعه پنجم، که در بند (2) ماده 6 و دستورالعمل نظارت و ارزیابی موضوع ماده 4 ابلاغی ستاد مبارزه با مواد مخدر به آن اشاره شده، نمی گردد).
2/4- بر اساس اساسنامه سپاه پاسدارن و قوانین تشکیل و مجازات نیروهای مسلح، بسیج جزو نیروهای مسلح محسوب میشود.
3/4- واگذاری از طریق تشریفات قانونی مناقصه صورت نگرفته است.
4/4- مبلغ قرارداد از محل صرفه جویی در همان ردیف بودجه نظارت تامین نشده است.
5- بر اساس دستورالعمل نظارت، ارزیابی و نحوه برخورد با تخلفات مراکز درمانی و کاهش آسیب ابلاغی ستاد مبارزه با مواد مخدر در سال 92 (موضوع ماده 4 آییننامه اجرایی مراکز) به عنوان سند جامع رویه نظارتی بالادستی:
الف) نظارت بر مراکز توسط کمیته نظارت کشوری و در استانها توسط کمیته نظارت استانی (منطقه ای) انجام میشود. در حالی که در فصل دوم تفاهم نامه مذکور در بخش اجراء ترکیبی به نام کمیته کشوری و استانی با عنوان کمیته ساماندهی مراکز درمان سوء مصرف مواد پیش بینی شده است که از نظر عنوانی و محتوایی کاملاً خلاف قوانین ابلاغی است و به نظر میرسد به موازات کمیته نظارت کشوری و استانی مصوب ستاد مبارزه با مواد مخدر پیش بینی شده است.
ب) طبق ماده (7) بخش وظایف کمیته نظارت استانی دستورالعمل مذکور، معرفی موسسات (علمی، حرفه ای و موسسات خصوصی) مجری نظارت و همچنین اعتبار بخشی، از وظایف کمیته نظارت استانی شناخته شده است. همچنین در بخش فوق الذکر، جمع آوری گزارشها، نظارت بر حسن اجرای فرآیند بازدید توسط موسسه مذکور و تصمیم گیری در مورد به کار گیری ارزیابی انجام شده، از وظایف کمیته نظارت استانی شناخته شده است.
ج) در مواد 4 و 5 همان دستورالعمل نحوه نظارت، ترتیبات قانونی ابلاغ، چگونگی رویه امضا فهرست یادآور، چگونگی ابلاغ نقایص و ترتیبات برخورد با نواقص احتمالی در صورت عدم رفع تبیین شده است.
د) در ماده 6 منابع بند 2 قید شده که در صورت تصویب کمیته نظارت کشوری (و نه صرفاً وزارت بهداشت) نیروی انسانی لازم برای ارزیابی مراکز توسط کمیته های نظارت استانی و بر اساس بند ماده 38 قانون برنامه پنجم توسعه از طریق موسسات غیردولتی قابل تامین است.
ه-) در بند 3 ماده 1 نیز شرایط صدور مجوز موسسات ارزیابی غیردولتی را در صلاحیت کمیته نظارت کشوری دانسته که تدوین و ابلاغ خواهد شد. همچنین در بند 4 ماده 1 نیز مسئولیت آموزش و توانمندسازی کارشناسان نظارتی موسسات ارزیابی را در سطح کشور مشترکاً بر عهده وزارت بهداشت و بهزیستی قرارداده که برنامه توانمندسازی فوق نیز پس از تدوین باید به تصویب کمیته نظارت کشوری برسد. لذا چنان که آشکار است، نه در مرحله شناسایی مصداقی موسسات با قابلیت ارائه خدمات ارزیابی، نه در تدوین دستورالعمل مربوطه و نه در تدوین شرایط این موسسات و نه در مرحله آموزش آنها رعایت قانون انجام نگرفته و همچنین از نظر محتوایی نیز رویکرد دستورالعمل وزارت بهداشت، ناقض دستورالعمل نظارتی بالادستی ستاد مبارزه با مواد مخدر است.
6- چک لیست و دستورالعمل ارائه شده از سوی وزارت بهداشت برای ارزیابی و بازرسی مراکز درمان اعتیاد ناقض قوانین موضوعه مدنی کشور (مواد 1284، 1286و 1287) درباره تماس بازرسین با بیماران و موجب انتساب جرم کیفری افشای اسرار بیمار به مسئول فنی (ماده 648 قانون مجازات اسلامی، ماده 4 آییننامه انتظامی رسیدگی به تخلفات شاغلین حرف پزشکی، مواد 6 و 7 منشور حقوق بیمار) است. زیرا تیم درمانی حق افشای اسرار بیمار را ندارد و این قانون مبتنی بر اخلاق پزشکی (سوگندنامه بقراط) قوانین جهانی و فقه اسلامی است. افشای اسرار بیمار جرم کیفری است و لذا جز در موارد مصرح در قانون قابل افشاء نبوده و قابل تفسیر موسع هم نیست و از طرفی صدور دستور از سوی مقام مافوق هم به دلیل ماهیت کیفری جرم، از مجری دستور سلب مسئولیت نمی کند. همچنین بر اساس پروتکل ابلاغی ستاد مبارزه با مواد مخدر، در صفحه 102، حتی تماس درمانگر با بیمار منوط به رضایت قبلی بیمار دانسته شده که دستورالعمل ابلاغی به بازرسین از سوی وزارت بهداشت ناقض پروتکل است. علی ای حال، با توجه به این که:
اولاً- براساس بند (الف) ماده (8) و ماده (9) قانون مدیریت خدمات کشوری مصوب مجلس شورای اسلامی، نظارت بر درمان امری حاکمیتی است و لذا در صلاحیت وزارت بهداشت محسوب شده و بدون حکم صریح قانونگذار، قابل واگذاری نیست. همچنین بر حسب ماده (13) همان قانون، صرفاً امور تصدیگری قابل واگذاری به غیر با رعایت ضوابط و تشریفات قانونی است.
ثانیاً- وفق ماده (17) قانون مدیریت خدمات کشوری، امور تصدی گری نیز از طریق مناقصه قابل واگذاری به بخش غیردولتی است که اگرچه این قانون اصالتاً درباره قرارداد مذکور قابل اجرا نیست (زیرا نظارت حاکمیت، غیر قابل واگذاری است)، لیکن شرایط ماهوی و شکلی واگذاری نیز درباره قرارداد صدرالاشاره مراعات نگردیده است.
ثالثاً- قرارداد مذکور ناقض متن سیاستهای کلی سلامت، ابلاغی مقام معظم رهبری (فروردین 1393) است. در ماده (7) سیاستهای فوق، ضمن تاکید بر واگذاری تولیت سلامت به وزارت بهداشت، درمان و آموزش پزشکی، صراحتاً بر تفکیک حوزه های کارکردی آن وزارتخانه تاکید گردیده که این حوزه ها شامل اول: وظایف ذاتی و حاکمیتی وزارت بهداشت در حوزه های سیاست گذاری، نظارت و برنامه ریزی راهبردی است و بیمه و خرید خدمت در بند دوم و نهایتاً امور تصدی گری در بند سوم مورد ذکر قرار گرفته که اجازه واگذاری به بخشهای غیر دولتی و خصوصی را صرفاً شامل بخش اخیر (بند 3) دانسته است. از آنجا که اجرای قرارداد مذکور تبعاتی داشته که موجب شکایت جمعی از مراکز درمانی سوء مصرف مواد شده است (لذا با توجه به فوریت پیش آمده) صدور دستور موقت توقف اجرا و ابطال قرارداد مذکور مورد درخواست میباشد. ضمناً، مدارک و مستندات مربوطه به پیوست ارسال میشود.
موجب امتنان است از نتیجه تصمیم متخذه این سازمان را مطلع فرمایند. "
طرف شکایت علیرغم ارسال و ابلاغ نسخه دوم دادخواست و ضمائم آن تا زمان رسیدگی به پرونده هیچ گونه پاسخی ارسال نکرده است.
هیات عمومی دیوان عدالت اداری در تاریخ 3/11/1396 با حضور رئیس و معاونین دیوان عدالت اداری و روسا و مستشاران و دادرسان شعب دیوان تشکیل شد و پس از بحث و بررسی با اکثریت آراء به شرح زیر به صدور رای مبادرت کرده است.
رای هیات عمومی
با عنایت به اینکه مطابق بند (و) ماده 38 قانون برنامه پنجم توسعه جمهوری اسلامی ایران که حاکم بر زمان انعقاد قرارداد فی مابین دانشگاه علوم پزشکی شهید صدوقی یزد و سازمان بسیج جامعه پزشکی برای واگذاری نظارت بر مراکز درمان وابستگی به مواد مخدر با داروهای آگونیست، وزارت بهداشت، درمان و آموزش پزشکی بوده است، واگذاری امر نظارت اولاً: ناظر به موسسات ارائه دهنده خدمت است. ثانیاً: موضوع نظارت بایستی به موسسات بخش غیر دولتی واگذار شود. ثالثاً: واگذاری نظارت بایستی بدون تحمیل بار مالی جدید به وزارتخانه باشد و موجب آزاد شدن منابع وزارت بهداشت، درمان و آموزش پزشکی در این بخش گردد. حال آن که مستنبط از ماده 35 اساسنامه سپاه پاسداران انقلاب اسلامی و مصوبه شماره 27862/ت31281ه--8/5/1384 هیات وزیران، سازمان بسیج دولتی است و در قوانین بودجه ذیل بودجه سپاه پاسداران انقلاب اسلامی ایران برای آن سازمان ردیف بودجه منظور میشود. رابعاً: بر اساس بند 3 ماده 15 قانون آیین دادرسی دادگاههای عمومی و انقلاب در امور کیفری و بند 3 قانون تبیین حدود صلاحیت های دادسرا و دادگاههای نظامی و بند (ج) ماده 1 فصل اول قانون جرایم نیروهای مسلح، بسیج در حکم ضابط قضایی تلقی شده است، از طرفی در قرارداد مورد شکایت از منابع وزارت بهداشت، درمان و آموزش پزشکی مبلغ قرارداد معین شده است و در واقع مبین تحمیل بار مالی جدید به دولت میباشد، بنابراین قرارداد مورد شکایت که واجد قاعده آمره و عام الشمول در خصوص چگونگی نظارت بر مراکز درمان وابستگی به مواد مخدر است، مغایر حکم بند (و) ماده 38 قانون برنامه پنجم توسعه جمهوری اسلامی ایران بوده و مستند به بند 1 ماده 12 و ماده 88 قانون تشکیلات و آیین دادرسی دیوان عدالت اداری مصوب سال 1392 ابطال میشود.
محمدکاظم بهرامی - رئیس هیات عمومی دیوان عدالت اداری