تاریخ نظریه: 1395/04/28
شماره نظریه: 7/95/976
شماره پرونده: 654-87-95
استعلام:
با توجه به ماده 4 قانون افراز و فروش املاک مشاع ملکی که غیر قابل افراز تشخیص داده شود با تقاضای هریک از شرکاء به دستور دادگاه به فروش می‌رسد حال اگر شخص ثالثی به دستور فروش صادره اعتراض نماید با توجه به اینکه دستور صادره مشمول حکم یا قرار نیست:
آیا دادگاه می‌تواند به اعتراض مذکور رسیدگی کند؟ یا باید قرار عدم استماع دعوا صادر نماید و در فرض صدور قرار مذکور آیا دادگاه در خصوص دستور صادر نماید و در فرض صدور قرار مذکور آیا دادگاه در خصوص دستور صادره و عملیات اجرایی فروش ملک با تکلیفی مواجه هست یا خیر.
نظریه مشورتی اداره کل حقوقی قوه قضاییه:
راجع به دستور فروش، با توجه به اینکه دستور، رأی به معنای مذکور در ماده 299 قانون آئین دادرسی در امور مدنی نمی‌باشد، بنابراین از شمول عنوان رأی مذکور در مواد 417 و 418 قانون یاد شده خارج است. در نتیجه، طرح دعوای اعتراض ثالث به استناد مواد یاد شده نسبت به دستور فروش منتفی است، ولی با توجه به اینکه «دستور» علی الاصول قابل عدول است، چنانچه مرجع صادرکننده، به هر دلیلی عدول از آن را لازم تشخیص دهد، می‌تواند مستدلاً از آن عدول نماید.