تاریخ نظریه: 1398/10/10
شماره نظریه: 7/98/1530
شماره پرونده: ح 0351-721-89
استعلام:
احتراما مستدعی است ارشاد فرمائید:
چنانچه اخطاریه ها و دادنامه صادره در دعوی مطروحه به خوانده ابلاغ قانونی گردیده باشد و یا خواهان خوانده را مجهول المکان را معرفی کرده باشد چنانچه محکوم علیه غیابی به دادنامه صادره معترض بوده و به جهت اینکه محل اقامت وی در حوزه قضایی دیگری است به صلاحیت محلی دادگاه توامان با واخواهی ایراد نماید آیا این ایراد در این مرحله برای دادگاه قابل پذیرش می‌باشد یا خیر./ع
نظریه مشورتی اداره کل حقوقی قوه قضاییه:
با توجه به ماده 136 قانون آیین دادرسی دادگاه‌های عمومی و انقلاب در امور مدنی مصوب 1379 که مقرر می‌دارد«...محکوم‌علیه غیابی در صورتی که بخواهد درخواست جلب شخص ثالث را بنماید باید دادخواست جلب را با دادخواست اعتراض توأماً به دفتر دادگاه تسلیم کند معترض‌علیه نیز حق دارد در اولین جلسه رسیدگی به اعتراض، جهات و دلایل خود را اظهار کرده و ظرف سه روز دادخواست جلب شخص ثالث را تقدیم دادگاه نماید...» و با عنایت به ذیل ماده 217 همان قانون که مقرر می‌دارد «... در مواردی که رأی دادگاه بدون دفاع خوانده صادر می‌شود، خوانده ضمن واخواهی از آن انکار یا تردید خود را به دادگاه اعلام می‌دارد، نسبت به مدارکی که در مرحله واخواهی مورد استناد واقع می‌شود نیز اظهار تردید یا انکار باید تا اولین جلسه دادرسی به عمل آید...» به نظر می‌رسد حقوق خوانده در اولین جلسه دادرسی اصولاً باید همزمان با تقدیم دادخواست واخواهی اعمال شود. بنابراین در فرض سوال هرگاه دادگاه در رسیدگی به واخواهی به لحاظ ایراد واخواه به عدم صلاحیت محلی پی به عدم صلاحیت خود برد، باید ضمن فسخ دادنامه واخواسته قرار عدم صلاحیت صادر نماید.