تاریخ نظریه: 1399/12/09
شماره نظریه: 7/99/1779
شماره پرونده: 99-186/2-1779 ک
استعلام:
در یک پرونده آقای «الف» به صورت غیر مجاز به محتویات داده‌های حفاظت شده موجود در تلفن همراه آقای «ب» دسترسی پیدا کرده و آن را به عنوان ادله وقوع جرم به مرجع قضایی تحویل می‌دهد:
1- به شرط احراز شرایط و قیود مندرج در ماده 685 قانون آیین دادرسی کیفری و تأیید اصالت سند ارائه شده، آیا این دلیل با توجه به اصل مشروعیت طریق تحصیل دلیل و اصل الزامی بودن تعقیب قابلیت استناد به عنوان دلیل اثبات کننده وقوع جرم را دارد؟
2- آیا در این فرض آقای «الف» به اتهام دسترسی غیر مجاز به داده‌های دیگری موضوع ماده 729 کتاب تعزیرات با توجه به این‌که اصطلاحاً به بزه‌دیده لباس متهم پوشانده نمی‌شود، قابل تعقیب است؟
نظریه مشورتی اداره کل حقوقی قوه قضاییه:
1- ادله اثبات در ماده 160 قانون مجازات اسلامی مصوب 1392 احصاء شده است؛ لذا فرض سوال یعنی محتویات (داده‌ها) موجود در گوشی همراه صرف نظر از این‌که نحوه دسترسی به آن غیر مجاز بوده است، حسب مورد می‌تواند با تشخیص قاضی به عنوان دلیل یا قرینه جرم محسوب شود.
2- با توجه به اطلاق ماده 729 قانون مجازات اسلامی الحاقی 1388 (ماده یک قانون جرایم رایانه‌ای)، صرف دسترسی غیر مجاز به سامانه‌های رایانه‌ای یا مخابراتی که به وسیله تدابیر امنیتی حفاظت شده باشد، مشمول حکم مقرر در ماده یادشده است و انگیزه دسترسی غیر مجاز تأثیری در قضیه ندارد.