تاریخ نظریه: 1396/08/22
شماره نظریه: 7/96/1925
شماره پرونده: 1429-66-96
استعلام:
احتراماً الف- چنانچه برای ملکی از طرف شهرداری پروانه ساختمانی صادر و نوع استفاده از ساختمان نیز مسکونی تصریح شود اما مالک بر خلاف مندرجات پروانه ساختمانی تمام یا بخشی از آن را به محل کسب یا پیشه و یا تجارت اختصاص داده باشد و پرونده تخلف ساختمانی نامبرده در کمیسیون تبصره 1 ماده 100 قانون شهرداری مطرح گردد آیا اقدام مالک در دو فرض رعایت و عدم رعایت اصول و موازین فنی و شهرسازی حسب مورد در تمام یا بخشی از ملک از مصادیق احداث بنای تجاری بدون پروانه شهرداری محسوب می‌گردد یا صرفاً ضمانت اجرای مندرج در تبصره بند 24 ماده 55 قانون شهرداری در خصوص مالک اعمال خواهد گردید؟
ب- چنانچه در فرض فوق نظریه کمیسیون بدوی بر تخریب ملک به لحاظ احداث بنا بدون مجوز و بدون رعایت اصول فنی و یا بر تعلق جریمه در فرض رعایت اصول و موازین فنی باشد لکن در مرحله تجدیدنظر نماینده اعلام شده از وزارت کشور در کمیسیون تجدیدنظر همان نماینده معرفی شده در کمیسیون بدوی باشد آیا مشارالیه به لحاظ اظهارنظر بدوی در کمیسیون اولیه صلاحیت حضور و رسیدگی و اتخاذ تصمیم در مرحله تجدیدنظر خواهد داشت یا خیر؟ و در صورت منفی بودن پاسخ آیا تشکیل و تصمیم گیری در کمیسیون تجدیدنظر بدون حضور نماینده وزارت کشور یا امتناع از معرفی نماینده جدید قانونی می‌باشد یا خیر.
نظریه مشورتی اداره کل حقوقی قوه قضاییه:
الف) استفاده تجاری از ملکی که دارای پروانه ساختمانی مسکونی است، فاقد وجاهت قانونی بوده و تخلف محسوب و در چنین وضعیتی حکم مندرج در تبصره بند 24 ماده 55 قانون شهرداری دایر بر صدور رأی به تعطیلی محل تجاری، حاکم بر موضوع بوده و رعایت اصول و موازین فنی و شهرسازی، مجوز استفاده تجاری از ملک مسکونی نیست.
ب) نماینده وزارت کشور که در مرحله بدوی در صدور رأی شرکت داشته، مجاز به شرکت در جلسات کمیسیون تجدیدنظر و صدور رأی نمی‌باشد؛ در چنین وضعیتی باید وزارت کشور نماینده دیگری معرفی کند. بدون حضور نماینده جدید وزارت کشور، تشکیل جلسات کمیسیون تجدیدنظر بر خلاف مقررات قانونی است.