تاریخ نظریه: 1395/04/14
شماره نظریه: 7/95/878
شماره پرونده: 59-721/1-354
استعلام:
خواهان به طرفیت خوانده مجهول المکان طرح دعوی می‌نماید خوانده از طریق آگهی در روزنامه دعوت می‌شود ولکن خوانده در دادگاه حضور نیافته و وکیل نیز معرفی ننموده و لایحه نیز ارسال نمی-کند دادگاه حکم بر بی حقی خواهان صادر می‌کند معهذا:
1- خواهان نسبت به حکم فوق تجدیدنظرخواهی نمی‌کند اما به خواهان ابلاغ می‌شود جهت ابلاغ رای به خوانده هزینه نشر آگهی را ظرف مهلت یک ماه تودیع نماید ولکن از تودیع هزینه نشر آگهی امتناع کند در این فرض تکلیف دادگاه چیست؟
2- خواهان با تقدیم دادخواست کامل تجدیدنظر نسبت به خکم فوق تجدیدنظرخواهی می‌کند خواهان ابلاغ می‌گردد ظرف مهلت یک ماه نسبت به تودیع هزینه نشر آگهی چهت ابلاغ رای به محکوم علیه اقدام نماید وکلن خواهان از تودیع هزینه نشر آگهی امتناع می کند در این فرض دادگاه بدوی چیست؟
3- حکم از طریق نشر آگهی در روزنامه به خوانده ابلاغ می‌گردد و سپس خواهان ظرف مهلت قانونی دادخواست کامل تجدیدنظر مطرح می کند به خواهان ابلاغ می‌گردد جهت اجرا شدن ماده 346 قانون آئین دادرسی مدنی اقدام به تودیع هزینه نشر آگهی ظرف مهلت یک ماه نماید ولیکن خواهان از تودیع هزینه نشر آگهی امتناع می کند در این فرض تکلیف دادگاه بدوی چیست؟
4- رأی از طریق آگهی در روزنامه به خوانده ابلاغ می‌گردد تبادل لوایح موارد معنونه در ماده 346 قانون آئین دادرسی مدنی از طریق آگهی در روزنامه انجام می‌پذیرد دادگاه تجدیدنظر دستور تعیین وقت برای رسیدی به دعوی تجدیدنظر صادر می کند دفتر دادگاه تجدیدنظر به تجدیدنظر خواه ابلاغ می کند هزینه نشر آگهی را ظرف مهلت یک ماه تودیع نماید ولکن تجدیدنظرخواه از تودیع نشر آگهی امتناع می کند در این فرض تکلیف دادگاه تجدیدنظر چیست.
نظریه مشورتی اداره کل حقوقی قوه قضاییه:
1 و 2- اولاً در مواردی که خوانده مجهول المکان بوده و از طریق انتشار آگهی دعوت شده و سپس حکم بر بی‌حقی خواهان صادر شده باشد، چنانچه خواهان نسبت به رأی صادره در مهلت قانونی تجدیدنظرخواهی نکرده باشد، چون رای مذکور به نفع خوانده غایب هم است اقدام دیگری لازم نمی‌باشد.
ثانیاً اگر خواهان تجدیدنظر خواهی کرده باشد با توجه به این‌که امکان رسیدگی به تجدیدنظرخواهی موکول به ابلاغ دادنامه به خوانده غایب می‌باشد، بنابراین، تا وقتی دادنامه به خوانده ابلاغ نشده باشد نمی توان به دادخواست تجدیدنظرخواهی رسیدگی کرد و لذا در صورت عدم پرداخت هزینه انتشار آگهی مربوط به ابلاغ دادنامه به خوانده، پرونده تا پرداخت هزینه انتشار آگهی اقدام دیگری ندارد و در این موارد ضمانت اجرای دیگری در قانون مقرٌر نشده است.
3- در این فرض پرونده تا پرداخت هزینه نشر آگهی روزنامه بلااقدام می ماند و صدور قرار رد دادخواست تجدیدنظرخواهی در این فرض در قانون پیش بینی نشده است، زیرا وفق ماده 346 قانون مرقوم مادامی که دادخواست تجدیدنظر و ضمائم به طرف دعوی یعنی تجدیدنظرخوانده ابلاغ نشده و مهلت ده روز پس از ابلاغ منقضی نشود، امکان ارسال پرونده تجدیدنظرخواهی به دادگاه تجدیدنظر وجود ندارد.
4- در صورت عدم پرداخت هزینه انتشار آگهی برای دعوت تجدیدنظر خوانده جهت شرکت در جلسه رسیدگی دادگاه تجدیدنظر، با عنایت به ماده 356 قانون آئین دادرسی در امور مدنی مقررات ماده 55 این قانون قابل اعمال خواهد بود.