تاریخ نظریه: 1397/03/12
شماره نظریه: 7/97/443
شماره پرونده: 97-186/1-443
استعلام:
در پروندهای، مطروحه در این شعبه فرد مذکری، شلوار خود را تا نصف در آورد و آلت تناسلی خود را به یکی از همسایه‌ها که زن بوده نشان داده و گفته بیا کیفش را ببر و ببین چقدر بزرگ است، این رفتار در بلوک ساختمانی صورت گرفته است:
1- آیا دادسرا با در نظر گرفتن ماده 306 قانون آیین دادرسی کیفری 1392 حق تحقیق دارد؟
2- در صورت مثبت بودن جواب سوال اول، مصداق فعل ارتکابی جهت تفهیم اتهام چه می‌باشد؟
3- در صورتی که موضوع مصداق توهین به زنان با حرکات و الفاظ مخالف شوون باشد، آیا باید فعل ارتکابی مذکور حتماً در اماکن عمومی و یا معابر باشد تا موضوع مشمول ماده 619 قانون مجازات اسلامی (کتاب پنجم- تعزیرات) باشد.
4- آیا فعل ارتکابی می‌تواند مصداق تظاهر به فعل حرام موضوع ماده 639 قانون مجازات اسلامی (کتاب پنجم- تعزیرات) باشد.
5- در صورتی که در قوانین موضوعه فعل ارتکابی مذکور، جرم‌انگاری نشده باشد آیا در شرع مجازاتی برای آن در نظر گرفته شده است، در صورتی که در شرع مجازاتی برای آن باشد آیا دادسرا حق تحقیق دارد؟
نظریه مشورتی اداره کل حقوقی قوه قضاییه:
با توجه به تبصره ماده 306 اصلاحی قانون آیین دادرسی کیفری 1392، چون عمل ارتکابی نه از جرایم جنسی حدی است ونه رابطه نامشروع، بنابراین موضوع سوال از شمول ماده مذکور خارج است و دادسرا مجاز به انجام تحقیقات مقدماتی است.
رفتار ارتکابی در فرض سوال به تشخیص قاضی رسیدگی کننده، با توجه به کلیه محتویات پرونده ممکن است مشمول مواد 619، 638 یا 608 قانون مجازات اسلامی 1375 باشد.