تاریخ نظریه: 1402/07/03
شماره نظریه: 7/1402/435
شماره پرونده: 1402-9/1-435ح
استعلام:
در دادگاه خانواده حکم بر محکومیت زوجه به تحویل طفل جهت ملاقات با زوج صادر شده است و به‌رغم اخطاریه‌های متعدد و صدور هشت بار اذن ورود به منزل، به دلیل مخفی کردن طفل امکان اجرای رای دادگاه فراهم نشده است و محکوم‌له مستند به مواد 40 و 41 قانون حمایت خانواده مصوب 1391، صدور برگ جلب محکوم‌علیه را درخواست کرده است؛ آیا این درخواست قابلیت پذیرش دارد؟
نظریه مشورتی اداره کل حقوقی قوه قضاییه:
چنانچه به موجب رای قطعی، حضانت طفل به یکی از والدین سپرده شده و برای والد دیگر، حق ملاقات تعیین شود؛ اما فردی که عهده‌دار حضانت است از اجرای حکم ملاقات استنکاف ورزد، بازداشت موضوع ماده 40 قانون حمایت خانواده مصوب 1391 قابلیت اعمال ندارد؛ زیرا این ماده ناظر به ضمانت اجرای «حکم حضانت» است؛ اما مجازات چنین فردی در راستای اعمال ماده 54 قانون پیش‌گفته در صورت شکایت ذی‌نفع وفق مقررات آیین دادرسی کیفری بلامانع است و همچنین ذی‌نفع ملاقات می‌تواند مطابق ماده 41 قانون حمایت خانواده مصوب 1391 درخواست واگذاری حضانت را بنماید. بر این اساس، در فرض سوال صدور دستور جلب حاضن مستنکف از اجرای حکم ملاقات به استناد مواد 40 و 41 قانون یاد‌شده، موضوعاً منتفی است.