تاریخ نظریه: 1395/08/25
شماره نظریه: 7/95/2147
شماره پرونده: 59-611-114
استعلام:
خواهان آقای الف دادخواستی به خواسته صدور حکم مقتضی مبنی بر محکومیت شرکت ب به تادیه وجه نقد از بابت انجام موضوع قرارداد تنظیم و تقدیم دادگاه می‌نماید که پس از استعلام از دایره ثبت شرکت‌ها مستقر در اداره ثبت اسناد واملاک شهرستان مشخص می‌گردد که شرکت به ثبت نرسیده است اما به امور تجارتی مشغول می‌باشد نظر به اینکه قانونگذار در ماده 220 قانون تجارت مصوب 1311 این‌گونه شرکت‌ها را به عنوان شرکت تضامنی فرض می‌نماید. آیا مطابق قانون تجارت و قانونگذار این‌گونه شرکت‌ها که به عنوان شرکت عملی شناخته می‌شوند را شرکت تضامنی و واجد شخصیت حقوقی مستقل می‌داند و یا صرفا برای حفظ حقوق اشخاص ثالث خارج از شرکت مسئولیت نامحدود شرکت تضامنی را بر شرکا در مقابل اشخاص ثالث تحمیل می‌نماید بدون اینکه قائل به شخصیت حقوقی برای شرکت عملی گردد بدیهی است در فرض قائل به شخصیت نبودن برای شرکت عملی پس از اخذ حکم علیه شرکت موصوف می‌توان به هریک از شرکا مستقیما مراجعه نموده در فرض عکس نیز بدون اخذ حکم به انحلال شرکت ثبت نشده عملی نمی‌توان به شرکای این شرکت مراجعه نمود.
نظریه مشورتی اداره کل حقوقی قوه قضاییه:
شرکتی که مراحل قانونی ثبت آن تمام نشده است را نمی توان شرکت مستقل حقوقی محسوب کرد، زیرا تا زمانی که ثبت نشده باشد امکان انتشار آگهی لازم در روزنامه رسمی را نیز ندارد، ولی قانونگذار از جهت حفظ حقوق اشخاص ثالث، این گونه شرکت ها را شرکت تضامنی فرض می‌نماید و فرض به معنی داشتن شخصیت حقوقی نیست و چون قانونگذار این شرکت هارا شرکت تضامنی فرض کرده است لذا شخص ثالث می‌تواند برای وصول طلب خود از مقررات شرکت تضامنی استفاده نماید.