تاریخ نظریه: 1395/03/31
شماره نظریه: 7/95/767
شماره پرونده: 59-9/61-174
استعلام:
وفق ماده 38 قانون حمایت خانواده ثبت طلاق رجعی منوط به ارائه گواهی کتبی حداقل دو شاهد مبنی بر سکونت زوجه مطلقه در منزل مشترک تا پایان عده شده است حال سوال این است در صورتیکه زوجه اصلا حاضر نباشد و یا مفقود شده باشد و یا حاضر به سکونت در منزل مشترک نباشد آیا بدون وجود گواهی کتبی مذکور سردفتر طلاق حق ثبت طلاق را دارد یا خیر؟
نظریه مشورتی اداره کل حقوقی قوه قضاییه:
اولاً- با توجه به انتهای سطر سوم ماده 38 قانون حمایت خانواده 1391: «... مگر اینکه زن رضایت به ثبت داشته باشد...» و سایر الفاظ و قرائن موجود در این ماده، مشخص می‌گردد که اگر زن بخواهد، می‌تواند در ایام عدّه در طلاق رجعی، در محلی غیر از منزل مشترک به سر برد.
ثانیاً- با عنایت به مسأله 12 از باب مربوط به «عدّه ها» (القول فی العدد) در فصل مربوط به طلاق در جلد سوم تحریرالوسیله امام خمینی(ره) صفحه 617، صدور گواهی اسکان زوجه مطلقه رجعیه در منزل مشترک، به معنای عدم جواز اخراج مشارالیها از خانه مشترک است و این هم ناظر به مواردی است که قبلاً هر دو نفر در منزل مشترک بوده و یا زوجه، حاضر به اقامت در منزل مشترک باشد؛ والاّ در مواردی مانند عدم تمایل زوجه به حضور در منزل مشترک در ایام عده رجعیه که در ماده قانونی صدرالذکر نیز به آن اشاره گردید یا مواقعی که زوجه مفقود شده باشد (دادگاه در رأی خود بر این موضوع صحّه گذارده باشد)، جهت ثبت طلاق رجعی، نیازی به وجود گواهی اسکان زوجه مطلقه رجعیه در منزل مشترک نیست.